原告與被告原系夫妻,一年前在法院調(diào)解離婚,在調(diào)解中,原告自愿放棄對婚生男孩的探望權,這一內(nèi)容為民事調(diào)解書所載明,這就產(chǎn)生一個問題:作為離婚的父母一方,能否自愿放棄對未直接撫養(yǎng)的婚生子女的探望權?
探望權能否放棄直接涉及到探望權的性質(zhì)問題,也就是說,探望權是一種權利?還是一種義務?或者是權利和義務的結合體?具體而言,如果探望權是一種權利,則可以放棄;如果探望權是一種義務或者權利和義務的結合體,則不能放棄。筆者認為,探望權既是權利,又是義務。
離婚的父母對不直接撫養(yǎng)的子女定期或不定期的探望權利是親權的一項內(nèi)容。親權是以主體間特定的親屬身份為發(fā)生依據(jù)的,父母婚姻關系的解除并不解除父母與子女的血緣身份關系。《婚姻法》第三十六條規(guī)定:父母子女之間的關系,不因父母的離婚而解除。離婚后,子女無論由父或母直接撫養(yǎng),仍是父母雙方的子女。離婚后,父母對子女仍有撫養(yǎng)和教育的權利和義務?!备改鸽x婚后,父母子女關系不因父母離婚而改變,不與未成年子女生活在一起的父或母一方,親權行使受到限制,部分親權被停止,但探望等權利義務被保留了下來,法律在將監(jiān)護權判給一方的情況下,同時賦予了另一方探望的權利,雙方共同行使親權。
賦予探望權獨立權能地位的前提在于父母共同行使的親權,在父母婚姻關系存續(xù)期間,親權的各項權能處于基本完滿狀態(tài),探望權隱含于親權當中,尚為轉化為現(xiàn)實的權利與義務。父母離異后,親權的各項權能發(fā)生了分離。探望權作為親權中一項重要的內(nèi)容,由潛在的隱含的權能轉化為現(xiàn)實的具體的權能,歸屬于未與子女共同生活的一方,該方行使包括探望權在內(nèi)的一些權利義務。可見,探望權不僅是未與子女共同生活方的一種權利,也是其義務,是其親權行使的延續(xù),我國婚姻法所規(guī)定的探望權顯然具有親權的諸多屬性,其與親權的區(qū)別在于它的權利主體和內(nèi)容相對比較窄。
探望權既是權利又是義務。權利可以拋棄,而義務必須履行。作為享有探望權的父母是不能拋棄探望權的,探望權性質(zhì)與監(jiān)護權相同,既為權利又為義務。因此未與未成年子女生活的一方享有探望子女的權利,另一方阻礙探望就構成侵權;若不去履行探望之責,同樣違法。探望權的存在使未成年子女身心得以健康發(fā)展,從而有利于其成長,并解決離婚后父或母與未成年子女關系的融洽發(fā)展,這是我國婚姻法中明確探望權的立法本意。子女與父母的交流,是雙方親情的需要,也是子女能健康成長的關鍵。因此為了子女的利益,在未成年子女提出要求時,未與其共同生活的父或母無特殊理由不能拒絕履行探望之責,同時,探望權只有中止的情形,不能放棄,義務是探望權中的應有之義。探望權的行使可以促進父母子女關系的融洽,為了維系父母子女之間的感情,促使父或母關心子女成長,應該賦子非直接撫養(yǎng)方行使探望權。
探望權在性質(zhì)上屬于離婚父母一方對未直接撫養(yǎng)的婚生孩子的一種權利和義務,直接源于父母對子女的親權,因此,當事人不能在調(diào)解協(xié)議中自愿放棄對未直接撫養(yǎng)的婚生孩子的探望權,對于自愿放棄探望權的調(diào)解協(xié)議,因違反法律,法院應不予確認。肖鎮(zhèn)
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