企業(yè)如何防范合同風(fēng)險(xiǎn)

一、簽訂合同前的準(zhǔn)備工作

審查對方的主體資格

(一)、對主體的形式審查

1、法人具有獨(dú)立的簽訂合同的資格。企業(yè)法人是合同法規(guī)定的合同主體。對法人的形式審查，就是要看對方的有關(guān)證照。

2、分支機(jī)構(gòu)具有獨(dú)立的簽訂合同的資格。審查法人分支機(jī)構(gòu)的簽約能力主要看其是否有獨(dú)立的營業(yè)執(zhí)照，有獨(dú)立營業(yè)執(zhí)照這樣分支機(jī)構(gòu)雖不具有法人資格，但可以獨(dú)立簽訂合同。

3、法人內(nèi)部職能部門不具有主體資格。其所簽訂的合同是無效合同。現(xiàn)在絕大多數(shù)都知道。無獨(dú)立營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)不得以自己的名義進(jìn)行任何經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，所進(jìn)行的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)一律無效。

4、審查法人的經(jīng)營范圍：一般的超范圍經(jīng)營是可以簽訂合同的，但如果合同的內(nèi)容涉及限制經(jīng)營、特許經(jīng)營項(xiàng)目的，就要要求對方具備相應(yīng)的資格。如果對方不具這些資格的就不能簽訂合同。

(二)對主體的實(shí)質(zhì)審查對企業(yè)是否有履約能力的實(shí)質(zhì)審查，關(guān)鍵是對企業(yè)資信能力的審查。

在合同簽訂之前可以做為是否簽訂合同的標(biāo)準(zhǔn)。在糾紛紛發(fā)生后，也可以據(jù)此確定承擔(dān)民事責(zé)任。

1、對注冊資金真實(shí)性審查，該種審查方式就是通過公司在成立時(shí)，提供的銀行存單、驗(yàn)資報(bào)告，再去核實(shí)上述資料的真實(shí)性，審查的目的是確定對方是否有虛假注冊的情況。

2、對會(huì)計(jì)資料的審查。對會(huì)計(jì)資料的審查可以從這幾個(gè)方面進(jìn)行：

(1)是否有固定資產(chǎn)，固定資產(chǎn)的價(jià)值和變現(xiàn)能力如何。

(2)企業(yè)負(fù)債是否過多。如果負(fù)債中有銀行債務(wù)的情況，那就要進(jìn)一步查清固定資產(chǎn)是否已經(jīng)抵押。

(3)流動(dòng)資金是充足。

3、對股東的審查一方面是審查股東是否真實(shí)，另一方面審查股東與股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。

4、對經(jīng)營歷史的審查

二、在合同簽訂中應(yīng)該注意以下問題

(一)合同文字要規(guī)范

1、在合同簽訂中文字要清析、完整、明確。

2、合同中應(yīng)避免使用方言、俗語。比如有些合同中把“押金”寫成“按金”。方言有地域的局限，方言的俗語都較容易產(chǎn)生歧意。

4、注意同音字和同義字的區(qū)別。有一個(gè)板材公司給用戶送貨，一些送貨單上寫的是木板的板，另一些寫的是出版的版。拿到送貨單后板材公司沒有認(rèn)真看，當(dāng)發(fā)生訴訟后被告提出那些寫版材公司字樣的送貨單不是原告的。

(二)合同條款的審查

1、格式條款：格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。《合同法》第三十九條規(guī)定，提供格式條款的一方應(yīng)采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款。

2、合同條款要有可操作性。合同中不僅要規(guī)定做什么，還要規(guī)定怎么做

3、合同履行順序設(shè)定。在講這個(gè)問題之前要先介紹一下合同法一個(gè)概念，就是先履行抗辯權(quán)。

(三)、合同簽訂人

1、法定代表人和負(fù)責(zé)人按照合同法的規(guī)定，法人和其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人代表法人或其他組織組織簽訂的合同是有效的。只要是法定代表人、負(fù)責(zé)人簽訂的合同一般就可以認(rèn)為是代表企業(yè)簽訂的。

2、代理人除法定代表人簽訂合同外，企業(yè)還可以委托代理人對外簽訂合同。

(1)代理人簽訂合同必須有授權(quán)委托書。民法通則第六十五條規(guī)定：授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章。如果是由代理人簽訂合同時(shí)就要對方提供授權(quán)委書，授權(quán)委托書要做為合同的附件予以保留。

(2)無權(quán)代理的追認(rèn)合同法第四十八條對這種情況作出了明確規(guī)定，即“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任”。

(3)表見代理，合同法第四十九條規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。表見代理是對無權(quán)代理行為的一個(gè)例外規(guī)定。

三、合同的履行

(一)、在合同履行中要保存和收集最完整的資料。其作用在于：1、可以記錄最完整合同履行的過程。這樣不僅合同的經(jīng)手人能清楚合同的履行情況，即使經(jīng)手被更換掉，接手這個(gè)業(yè)務(wù)的人仍然可以很容易了解合同的履行情況，不至于因人員的更換造成脫結(jié)。2、可以明確雙方責(zé)任，防止糾紛發(fā)生。你在履行合同中越采取慎重和嚴(yán)肅態(tài)度，無隙可乘，對方也會(huì)比較謹(jǐn)慎，就會(huì)減少一些不必要的糾紛3、在發(fā)生糾紛，產(chǎn)生訴訟后，可以做為證據(jù)使用。

(二)、及時(shí)簽訂補(bǔ)充協(xié)議或變更協(xié)議在合同履行過程中，如果合同約定的內(nèi)容發(fā)生了變化、應(yīng)該及時(shí)簽訂書面的補(bǔ)充協(xié)議或者變更協(xié)議。應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決避免用口頭約定變更書面合同的情況

(三)注意貨物交付的驗(yàn)收。在合同履行中貨物交付是一個(gè)重要的環(huán)節(jié)，必須有證據(jù)證明你已經(jīng)履行了這一義務(wù)。一方把貨物交付給另一方時(shí)，要由對方進(jìn)行簽收。由收貨人在送貨單上蓋章，這種方法沒有風(fēng)險(xiǎn)，但是在實(shí)踐中，有些合同，特別是一些分批交付的貨物，每次都由收貨人蓋章在操作上有些不便。有一種方法比較簡單，是由收貨人的倉管人員或者業(yè)務(wù)人員簽字，但風(fēng)險(xiǎn)比較大。因?yàn)檫@樣的送貨單做為證據(jù)使用的話，必須有一前提，就是要證明簽字的這個(gè)人是收貨人的員工。

(四)關(guān)于傳真、電子郵件應(yīng)注意的問題傳真、電子郵件在近年來越來越成為企業(yè)之間進(jìn)行經(jīng)濟(jì)往來所采取的重要手段，新合同法中也對上述形式加以確認(rèn)。實(shí)踐中采取這些形式作為合同雙方往來函件的會(huì)引發(fā)一些問題，比如真實(shí)性如何確認(rèn)，在訴訟中一方拿出對方的傳真件以證明某種事實(shí)，在遇到對方不予認(rèn)可時(shí)，法院經(jīng)常會(huì)因無法查明該傳真的真實(shí)性時(shí)，不予認(rèn)可該證據(jù)，因此筆者建議，對于傳真件，最好能在收到后能及時(shí)得到對方的確認(rèn)，比如在傳真上加蓋公章，授權(quán)代表簽字認(rèn)可等。一般在對方發(fā)出傳真的時(shí)間一段時(shí)間內(nèi)，對方基本上是不會(huì)拒絕這一要求的，而不能等到糾紛發(fā)生以后，再去解決這一問題。

(五)不安抗辯權(quán)的行使合同法第六十八條規(guī)定：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(3)喪失商業(yè)信譽(yù);(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。根據(jù)合同法的這個(gè)規(guī)定，如果在履行合同中，雖然按照合同的規(guī)定，你應(yīng)當(dāng)先履行，但是如果你發(fā)現(xiàn)了對有上述情況發(fā)生時(shí)，你就可以依據(jù)不安抗辯權(quán)中止履行，防止履行后產(chǎn)生損失。比如在買賣合同中，規(guī)定買方付款后七天內(nèi)提貨，但買方在付款時(shí)發(fā)現(xiàn)貨已被查封，賣方已喪失了履行能力。這買方如果付了款，也拿不到貨，這個(gè)時(shí)候你就不要說我要嚴(yán)格執(zhí)行合同啊，你執(zhí)行了你就有損失。但是不執(zhí)行合同要有依據(jù)，這個(gè)依據(jù)就是不安抗辯權(quán)。

四、合同的終止

(一)合同的解除及注意事項(xiàng)

合同的解除分為法定解除和約定解除兩種情況。根據(jù)合同法第九十四條的規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。所謂不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。具體來說包括：a、自然災(zāi)害。如水災(zāi)、旱災(zāi)、火災(zāi)、風(fēng)災(zāi)、地震和海嘯等等。b、社會(huì)事件。我國法律原則認(rèn)為社會(huì)事件可以構(gòu)成不可抗力，只不過就構(gòu)成不可抗力的社會(huì)事件的范圍，未形成定論。如，非典、禽流感等社會(huì)事件算不算不可抗力?因此，實(shí)踐中主要由當(dāng)事人在合同中自己約定哪些社會(huì)事件為不可抗力，一邊解決爭議。

(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人明確表示或者或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。注意：如果當(dāng)事人一方在合理期限內(nèi)未履行主要債務(wù)(如買賣合同中的付款義務(wù))，另一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在該合理期限內(nèi)行使解除合同的權(quán)利，否則該權(quán)利消滅。

(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

(5)法律規(guī)定的其他情形。所謂約定解除，指的是經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致即可解除合同的情況。注意事項(xiàng)：當(dāng)事人一方依照上述規(guī)定解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。法律行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照規(guī)定。

(二)合同終止的情況

根據(jù)合同法第九十一條規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：

(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;

(2)合同解除;

(3)債務(wù)相互抵銷;又稱為“沖抵”，是二人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。抵銷分為法定抵和約定抵銷兩種。法定抵銷就是依據(jù)法律的規(guī)定，任何一方都可提抵銷互負(fù)的債務(wù)。約定抵銷就是根據(jù)雙方的約定進(jìn)行抵銷。

(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;提存是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存部門保存以消滅合同權(quán)利義務(wù)的一項(xiàng)制度。因?yàn)閭鶆?wù)人履行債務(wù)需要債權(quán)人的協(xié)助，債權(quán)人要接受履行債務(wù)人的履行行為才能完成。但在有些情況下債務(wù)人會(huì)因?yàn)閭鶛?quán)人的原因無法履行。比如：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)，債權(quán)人去向不明，債權(quán)人受領(lǐng)不能等情況。在我國可以辦理提存業(yè)務(wù)的部門是公證機(jī)關(guān)。

(5)債權(quán)人免除債務(wù);

(6)債權(quán)債務(wù)同歸于一人;債的關(guān)系中必須有債權(quán)人和債務(wù)人同時(shí)存在才能成立，如果債權(quán)人和債務(wù)人同歸于個(gè)人時(shí)，債權(quán)債務(wù)消滅，合同也就終止。比如債權(quán)人和債務(wù)人合并。

(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形

(三)合同終止應(yīng)該注意的問題

1、對于按照法律規(guī)定或合同約定單方行使解除權(quán)的，行使解除權(quán)的這一方應(yīng)當(dāng)通知對方。接受接除通知的這一方，如果有異議，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

2、對于雙方協(xié)商解除合同的，要簽訂解除協(xié)議，并把結(jié)算清楚。為什么要簽解除協(xié)議?因?yàn)槟悴缓灲獬齾f(xié)議，合同還在生效，權(quán)利義務(wù)還沒有終止，他還可以要求你繼續(xù)履行，很容易把自己陷入被動(dòng)。

3、對時(shí)間長、履行次數(shù)較多的合同，應(yīng)定期結(jié)算。

4、如果一旦發(fā)聲對方違約的情況應(yīng)當(dāng)及時(shí)起訴。前面我們講了很多方法都是為減少糾紛，盡量避免訴訟的發(fā)生。但客觀上企業(yè)的之間的糾紛是無法完全避免的，這個(gè)時(shí)候要及時(shí)起訴。有些企業(yè)怕起訴得罪客戶，一味牽就對方，使債權(quán)拖了一年又一年，拖到最后對方成了空殼公司，再起訴已經(jīng)什么都沒有了。

企業(yè)對于合同風(fēng)險(xiǎn)的防范，是一個(gè)相對比較復(fù)雜的過程，但是做好相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)防范，可以為之后減少很多不必要的工作。同時(shí)律霸網(wǎng)也為您提供律師在線咨詢服務(wù)，歡迎你進(jìn)行法律咨詢。