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寧波
不能犯未遂的認定與處理
不能犯未遂怎么認定處理
不能犯未遂是"能犯未遂"的對稱。簡稱"不能犯"。行為人已經著手實行犯罪，由于行為人事實認識錯誤而不可能達到犯罪既遂狀態的一種犯罪未遂。刑法理論上以犯罪行為實際上能否構成既遂為標準所劃分的犯罪未遂類型。主要特征是:(1)?行為人已經著手實行犯罪。(2)犯罪行為在實際上不能達到犯罪的既遂狀態。(3)犯罪行為在實際上不可能達到犯罪既遂狀態的原因，在于行為人的事實認識錯誤。不能犯未遂可以劃分為:工具不能犯與對象不能犯，絕對不能犯與相對不能犯，法律不能犯與事實不能犯等類型。
中國刑法理論中通行的觀點采納了犯罪未遂的這種分類，確立了不能犯未遂的概念，并認為能犯未遂與不能犯未遂的分類對量刑有一定意義，對不能犯未遂一般應較能犯未遂從輕處罰。中國刑法理論認為，不能犯未遂與能犯未遂一樣，都是同時具備了主觀罪過和客觀犯罪行為這兩個犯罪構成中最基本的因素，二者的齊備和內在統一，決定了不能犯未遂也具有相當程度的社會危害性。這種主客觀要件的統一及其所決定的行為的社會危害性和行為人的人身危險性，就是不能犯未遂案件構成犯罪及追究行為人刑事責任的科學根據。但該分類具有邏輯上的內在矛盾，只在司法實務界和一些原蘇聯法學院派還繼續沿用，目前的理論界(司法考試觀點及最新德日刑法理論)已摒棄。
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