第四十條 法官有下列情形之一的，予以辭退：

　　（一）在年度考核中，連續(xù)兩年確定為不稱職的；

　　（二）不勝任現職工作，又不接受另行安排的；

　　（三）因審判機構調整或者縮減編制員額需要調整工作，本人拒絕合理安排的；

　　（四）曠工或者無正當理由逾假不歸連續(xù)超過十五天，或者一年內累計超過三十天的；

　　（五）不履行法官義務，經教育仍不改正的。

　　【釋義】 本條是關于辭退法官條件的規(guī)定。

　　辭退法官，是指各級人民法院依照法律、法規(guī)的規(guī)定，對不適合從事法院審判工作的法官，按照管理權限報經任免機關審批，解除其法官職務及同所在單位的任用關系。

　　關于法官的辭退條件本條規(guī)定了五項內容，與《國家公務員暫行條例》關于辭退條件所規(guī)定的五項內容大致相同，只要符合本條所規(guī)定的五項內容之一，所在單位就應當予以辭退。

　　本條規(guī)定的第一項“在年度考核中，連續(xù)兩年確定為不稱職”中的“年度考核”，是指國家機關的公務員每年一次的年終考核。“連續(xù)兩年”，是指不間斷的兩年，如1999年和2000年連續(xù)兩年。如果其中有間隔，如1999年和2001年則不屬于連續(xù)兩年。“不稱職”，是指一個行政部門的其他公務人員根據某人一年來的思想、工作等情況對其進行評議所下的結論。從國家公務員的年度考核表中可以看出，考核結論有三種，即優(yōu)秀、稱職和不稱職。“不稱職”就是指這里的考核結論。本條第二項“不勝任現職工作，又不接受另行安排”中的“不勝任”，是指根據某人的工作能力、業(yè)務水平等情況，與其所任現職應當具備的各種能力相比不相稱，也就是說，某人的實際能力與其所任現職應當具備的各種能力有很大差距。“現職”，是指各級人民法院院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長、審判員以及助理審判員職務。對于本項規(guī)定，必須是既不能勝任現職工作，同時又不接受單位為其所作的其他安排，只具備其一，不符合辭退的條件。本條第三項“因審判機構調整或者縮減編制員額需要調整工作，本人拒絕合理安排”中的“審判機構調整”，是指法院依法對內部從事審判業(yè)務的部門，包括各業(yè)務審判庭、少年法庭、執(zhí)行辦公室等與審判業(yè)務有關的部門進行調整。這里的“調整”包括機構的增加、減少、更改名稱或合并等。“縮減編制員額”，是指根據國家機構改革的方案和本單位人員的編制情況，需要減少從事審判業(yè)務的人員。在審判機構進行調整或者減少審判人員的情況下，為了使人才合理流動，必然會涉及到被裁減人員的工作調整問題，在這種情況下，被裁減人員如果不服從本單位為其進行的合理安排，單位有權依照本條規(guī)定予以辭退。這里的“合理安排”，是指單位應當根據被裁減人員的實際工作能力和業(yè)務水平等情況，適合從事什么性質的工作，對其進行合理的安排，做到人盡其才，合理利用。為了嚴明工作紀律，本條第四項規(guī)定了四種可以予以辭退的情況：第一種情況是曠工時間連續(xù)超過十五天；第二種情況是沒有正當理由超過假期時間連續(xù)十五天以上的（“以上”不包括本數在內）；第三種情況是曠工時間在一年之內累計超過三十天的；第四種情況是沒有正當理由一年之內超過假期時間累計三十天以上的（“以上”不包括本數在內）。這里所說的“曠工”，是指無故不請假而缺勤。“超過假期時間連續(xù)十五天”，是指從正當假期最后之日起第二天算起。本條第五項規(guī)定的“不履行法官義務，經教育仍不改正”中的“法官義務”，是指根據本法第七條規(guī)定的法官應當履行的七項義務。公民的義務在我國憲法中已經作了明確的確定。作為法官，既是普通公民，又是一個特殊的群體，他們所從事的工作或職業(yè)是有其特殊性的，時刻都與國家、法律、公民的權利和利益相聯系，法官是人民的公仆。所以，本法根據法官工作的特殊性規(guī)定了法官應當履行下列義務：（一）嚴格遵守憲法和法律；（二）審判案件必須以事實為根據，以法律為準繩，秉公辦案，不得徇私枉法；（三）依法保障訴訟參與人的訴訟權利；（四）維護國家利益、公共利益，維護自然人、法人和其他組織的合法權益；（五）清正廉明，忠于職守，遵守紀律，恪守職業(yè)道德；（六）保守國家秘密和審判工作秘密；（七）接受法律監(jiān)督和人民群眾監(jiān)督。這是對法官的特殊要求。作為法官都應當積極履行法律所規(guī)定的義務，如有不履行義務的情況發(fā)生，經單位或組織教育后仍不履行義務的，單位或組織應當予以辭退。

　　關于法官不得辭退的條件本法未作規(guī)定，1995年人事部在《國家公務員辭職辭退暫行規(guī)定》第十條中規(guī)定：“國家公務員有下列情形之一的，不得辭退：（一）因公致殘并被確認喪失工作能力的；（二）患有嚴重疾病或負傷正在進行治療的；（三）女性公務員在孕期、產期及哺乳期內的。”人事部的這一規(guī)定，體現了國家的人道主義精神，體現了社會主義制度的優(yōu)越性。各級人民法院應當參照執(zhí)行。

　　關于辭退法官的具體辦理程序，本法未作具體規(guī)定。可參照《國家公務員辭職辭退暫行規(guī)定》對辭退國家公務員的程序的規(guī)定執(zhí)行。根據本法第四十一條規(guī)定：“辭退法官應當依照法律規(guī)定的程序免除其職務。”這樣規(guī)定，是考慮到除助理審判員外，其他法官都是由各級人民代表大會或者其人大常委會選舉或者任命的，要辭退法官，應先經選舉或者任命機關批準。

　　關于法官辭退后的待遇和檔案等問題，本法未作規(guī)定，可參照《國家公務員辭職辭退暫行規(guī)定》的規(guī)定執(zhí)行，即法官被辭退后，五年內不準重新錄用到國家行政機關工作。不保留國家公務員身份，自批準之月的下月起停發(fā)工資。被辭退的法官，按國家有關規(guī)定享受失業(yè)保險或者按有關規(guī)定領取一定的辭退費。被辭退的法官，應在批準之日起的半個月內，辦理公務交接手續(xù)和辭退手續(xù)，必要時應接受財務審計。對拒不辦理公務交接手續(xù)或不接受財務審計的，給予開除處分。法官被辭退，其人事檔案由所在單位按規(guī)定轉至有關機構。法官對被辭退不服的，可根據國家人事部1995年頒發(fā)的關于印發(fā)《國家公務員申訴控告暫行規(guī)定》的通知直接向有關機關提出申訴。

　　法官的辭退與法官的辭職不同，法官的辭退是單位行為，單位根據某個人的具體情況決定。而法官申請辭職則完全是個人的自愿行為，法官根據自己的實際情況，權衡利弊后決定辭職的，由法官本人向所在單位提出辭職申請。個人提出辭職的，除具備《國家公務員辭職辭退暫行規(guī)定》第五條規(guī)定的國家公務員不得辭職的四項內容外，有關單位根據申請辭職人的具體情況可以予以批準。而辭退則不同，辭退是單位根據國家的有關規(guī)定和某個人的具體情況決定辭退或不予辭退。