第九十一條 在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設施等,沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的,施工人應當承擔侵權責任。
窨井等地下設施造成他人損害,管理人不能證明盡到管理職責的,應當承擔侵權責任。
解讀:此條第一款源于《民法通則》第125條的規定,文字表述上僅取消了“道旁”這一地點表述,可以理解為屬于“公共場所”的“道旁”屬于本條規定范圍,不屬于“公共場所”的家庭院落等即時是“道旁”,因對其挖坑、修繕造成他人損害的,也不屬于本條規范范圍。同時,本條第2款單獨新增了窨井等地下設施造成他人損害的規定,具體原因可能在于,第1、2款所述情況管理人要免責須舉證證明的事項不同。
對于此條采取的是哪種歸責原則,學界仍有爭論。但本人認為,在本條所述情況引起的侵權中,按本條規定采取的應是無過錯的歸責原則。設置了明顯標志和采取了安全措施,足以使任何人按照通常的注意通行就可以避免損失的發生;盡到管理職責,這兩條應歸于免責事由。
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