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寧波
生父、養父被拐嬰兒到底誰有撫養權
案情：
1999年底陳某出生僅四個月的兒子冬冬(化名)被拐賣，人販在販賣途中又將冬冬遺棄在A市火車站，被人撿拾后送至A市福利院。2003年底，陳某得到冬冬被送至A市福利院的消息后，即找到福利院要求認領冬冬。A市福利院卻稱，早在2000年初福利院將冬冬登報公告，待公告期滿無人認領后，作為“查找不到生父母的棄嬰”，經A市民政局登記后合法送養給吳某，同時A市福利院以替收養人保密為由拒絕提供吳某的詳細資料。多次協商未果，陳某遂以福利院為被告訴至法院，要求取得冬冬的撫養權。
這是一起因子女被拐賣后又被合法送養而引起的糾紛。對于本案該如何處理，有人認為，根據《收養法》的規定， 我國實行的是完全收養，即自收養關系成立之日起，養父母與養子女間適用法律上關于父母子女關系的規定;養子女與生父母及其他近親屬間的權利義務關系，因收養關系的成立而消除。
本案中，A市福利院經公告程序推定冬冬為“查找不到生父母的棄嬰”，并經民政局登記后將其合法送養給吳某，故吳某與冬冬之間的收養關系成立并且有效。自收養關系成立時起，冬冬與陳某及其他近親屬間的權利義務關系因收養關系的成立而消除。因此，對于陳某的訴訟請求，法院不應予以支持。更何況陳某起訴福利院時，冬冬已被吳某合法收養三年多，從維護現有社會關系穩定和保護未成年人利益的角度出發，法院也不應支持陳某的訴訟請求。該判決看似無情，但卻是情與法碰撞后的理性取舍。筆者不同意上述觀點。
評析：
筆者認為，A市福利院應向陳某如實告知收養人吳某的情況，并由陳某選擇是否撤銷該收養關系，如果陳某在一定期間內不行使撤銷權，則吳某與冬冬間的收養關系繼續有效;如果陳某行使了撤銷權，法院應判決撤銷吳某與冬冬的收養關系，收養關系撤銷之后，陳某與冬冬的父母子女關系自行恢復。當然，收養關系撤銷后，吳某可以要求陳某適當補償收養期間支出的生活費和教育費。本案所涉及的法律問題，實際上是收養關系的撤銷。
所謂收養，是指在收養人與被收養人之間，由法律創制的擬制親子關系。收養作為一種古老的民事法律制度，其創設的本旨是隨時代的變遷而不斷發展的，大體經歷了“為家之收養”(即為承繼血統而收養)、“為親之收養”(即為了安慰晚景或增加勞力而收養)和“為子女之收養”(即為子女的幸福而收養)三個階段。
其中，“為子女之收養”開始于第一次世界大戰后，戰爭使得無數家庭破碎，社會上出現了大量無父無母、無家可歸的棄嬰和兒童，加之社會經濟的發展、社會結構的變化、非婚生子女的增多等情況產生了很多社會問題，因此戰后各國普遍開始重視收養立法，最典型的要屬英國，在一度廢除了收養法后又重新頒布實行。現代各國收養立法均以保護未成年養子女利益為基本出發點。我國《收養法》第2條開宗明義地規定收養的目的和基本原則，即：保護被收養的未成年人的利益;平等自愿;不得違背社會公德和公序良俗;不得違背計劃生育等法律規定。關于收養的法律性質，通說認為收養是一種身份契約，因此收養成立的實質要件主要有：
第一，主體具有相應的民事行為能力。
我國《收養法》第4~6條對收養人、被收養人以及送養人作了規定。第4條規定：“下列不滿14周歲的未成年人可以依法被收養：(一)喪失父母的孤兒;(二)查找不到生父母的棄嬰和兒童;(三)生父母有特殊困難無力撫養的子女。”本案中，冬冬便是作為“查找不到生父母的棄嬰”而被送養的。
第二，須對收養達成合意。
收養系一種身份處分行為，不適用代理，不能讓他人代為表示。收養的意思表示，在成年人應當自己為之，未成年人由其法定代理人代為之。
第三，內容不違反法律的強行性規定。
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簡介:
羅玉林律師執業已經20余年，曾在某國有交通企業(上市公司)法律顧問工作近十多年，先后接觸和辦理過各種類型的經濟、民事、海事、海商糾紛、執行等案件。熟悉企業內部法律事務管理及各類案件訴訟操作規程和技巧，尤其熟悉合同糾紛、債權債務、交通事故、醫療事故、婚姻家庭、損害賠償等各方面法律法規和政策性規定，有著豐富的訴訟實踐經驗。 自1990年起從事律師職業，執業以來，堅持 “敬業勤勉、誠實信用” 的服務宗旨，盡力為委托人辦好每一件案件，最大限度地維護了委托人的合法權益。
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