「內(nèi)容提要」由于美術(shù)作品與美術(shù)作品原件不可分離，美術(shù)作品著作權(quán)的保護(hù)成為著作權(quán)領(lǐng)域的特殊問(wèn)題-美術(shù)作品著作權(quán)必須面對(duì)美術(shù)作品原件所有權(quán)。我國(guó)目前相關(guān)著作權(quán)理論與實(shí)踐存在嚴(yán)重誤區(qū)，由此導(dǎo)致美術(shù)作品原件所有人侵害美術(shù)作品著作權(quán)人利益的事件頻頻發(fā)生。發(fā)達(dá)國(guó)家立法例提供了如下啟示：我國(guó)著作權(quán)領(lǐng)域應(yīng)樹(shù)立以著作權(quán)限制物權(quán)的規(guī)范意識(shí)，為美術(shù)作品著作權(quán)提供更為完善的保護(hù)。

　　「關(guān)鍵詞」美術(shù)作品、原件、著作權(quán)、所有權(quán)、展覽權(quán)、物權(quán)

　　一、美術(shù)作品與美術(shù)作品原件

　　美術(shù)作品是著作權(quán)法的重要保護(hù)對(duì)象之一。《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約（1971年巴黎文本）》（以下簡(jiǎn)稱《伯爾尼公約》）第2條第（1）款g項(xiàng)列舉“素描、顏料畫、建筑、雕塑、版刻和石印作品”為美術(shù)作品的基本范圍。（注：《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約（1971年巴黎文本）指南》，劉波林譯，中國(guó)人民大學(xué)出版社2002年版，第15頁(yè)，第34-73頁(yè)。）一般認(rèn)為，該條款既提出了保護(hù)美術(shù)作品的要求，匡定了著作權(quán)意義上的美術(shù)作品的基本范圍，也為各國(guó)著作權(quán)立法提供了范式。然而，究竟何為美術(shù)作品，上述列舉卻不足以彰顯立法解釋所應(yīng)有之法律內(nèi)涵，從而也未能明示著作權(quán)人于美術(shù)作品之上的利益支點(diǎn)。與《伯爾尼公約》不同的是，我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第4條將美術(shù)作品概括為：“繪畫、書(shū)法、雕刻、建筑等以線條、色彩或其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或立體的造型藝術(shù)作品”。該定義一則揭示了著作權(quán)意義上的美術(shù)作品的內(nèi)涵（線條、色彩或其他方式構(gòu)成），一則凸顯其審美價(jià)值。為什么該司法解釋于界定美術(shù)作品內(nèi)涵之外，還要著力張揚(yáng)其審美意義呢？或許我們可以從《中國(guó)美術(shù)辭典》對(duì)“美術(shù)”一詞的詮釋中獲得啟示：“美術(shù)又稱造型藝術(shù)或空間藝術(shù)、視覺(jué)藝術(shù)、靜態(tài)藝術(shù)。它是指用一定的物質(zhì)材料，占據(jù)空間，制作靜態(tài)可視的平面、浮雕或立體的形象，顯示客觀存在的具體事物，誘使與視覺(jué)發(fā)生密切關(guān)系的一種藝術(shù)。通常指繪畫、雕塑以及建筑藝術(shù)和實(shí)用藝術(shù)，在東方還涉及書(shū)法和篆刻藝術(shù)。”（注：參見(jiàn)劉春田主編：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2000年版，第41頁(yè)，第56頁(yè)。）由此看來(lái)，美術(shù)作品的功能價(jià)值正在于它傳遞給人們的視覺(jué)感受，而審美意義則是這一功能價(jià)值實(shí)現(xiàn)的結(jié)果，即視覺(jué)感受的結(jié)果。無(wú)怪乎世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織與聯(lián)合國(guó)教科文組織在1986年12月的一份文件中認(rèn)為，傳統(tǒng)使用的英文Fine Arts已不能確切地概括美術(shù)作品，另一個(gè)詞組Worksof Visual Art（視覺(jué)藝術(shù)作品）應(yīng)當(dāng)引入版權(quán)法中。（注：參見(jiàn)鄭成思：《版權(quán)法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1997年版，第100頁(yè)。）

　　眾所周知，美術(shù)作品的創(chuàng)作具有一過(guò)性、不可回復(fù)性，作者的靈感、作者的個(gè)性于彼時(shí)彼地通過(guò)作者的筆觸一次性地凝結(jié)于其畫稿之上，由此完成美術(shù)作品的創(chuàng)作并形成美術(shù)作品的原始載體-美術(shù)作品原件。因此，美術(shù)作品與美術(shù)作品原件不可分離。同時(shí)，美術(shù)作品原件因其承載著作品全部的視覺(jué)信息而產(chǎn)生了絕對(duì)意義上的特定性，它不能為任何復(fù)制品甚或其他相同主題的再創(chuàng)作所替代。緣其如此，著作權(quán)人就美術(shù)作品所享有的利益便不單純依賴于作品的表達(dá)方式（線條、色彩），它還維系于作品原件與視覺(jué)感受間的關(guān)系。所以，在著作權(quán)法領(lǐng)域，美術(shù)作品原件與美術(shù)作品具有同等重要的地位。

　　二、美術(shù)作品著作權(quán)與美術(shù)作品原件所有權(quán)

　　美術(shù)作品與美術(shù)作品原件屬性有別，前者為無(wú)形的智力成果，后者為有形的物。在前者之上的權(quán)利為美術(shù)作品著作權(quán)，在后者之上的權(quán)利為美術(shù)作品原件所有權(quán)。依據(jù)《伯爾尼公約》，美術(shù)作品著作權(quán)主要包括以下精神權(quán)利及財(cái)產(chǎn)權(quán)利：（1）署名權(quán)；（2）保護(hù)作品完整權(quán)；（3）復(fù)制權(quán)；（4）播放權(quán)；（5）電影攝制權(quán)。另外，公約還規(guī)定各成員國(guó)可選擇規(guī)定“追續(xù)權(quán)”。憑追續(xù)權(quán)，作者對(duì)美術(shù)作品原件首次轉(zhuǎn)讓后的任何一次轉(zhuǎn)售，均享有不可轉(zhuǎn)讓的分享其中收益的權(quán)利。（注：《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約（1971年巴黎文本）指南》，劉波林譯，中國(guó)人民大學(xué)出版社2002年版，第15頁(yè)，第34-73頁(yè)。）而根據(jù)物權(quán)法原理，美術(shù)作品原件所有權(quán)則表現(xiàn)為所有權(quán)人于法律限制之范圍內(nèi)全面支配美術(shù)作品原件的權(quán)利并排除他人干涉的權(quán)利。由于美術(shù)作品著作權(quán)與美術(shù)作品原件所有權(quán)內(nèi)容有別，所以兩者可以并存。

　　在推崇人格價(jià)值觀的作者權(quán)法系，美術(shù)作品著作權(quán)的原始主體原則上為作者。《法國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法典？著作權(quán)卷》第L.111-1條第1款規(guī)定：“智力作品的作者，僅僅基于其創(chuàng)作的事實(shí)，就該作品享有獨(dú)占的及可對(duì)抗一切他人的無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)。”（注：《法國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法典（法律部分）》，黃暉譯，商務(wù)印書(shū)館1999年版，第3頁(yè)，第3頁(yè)，第16頁(yè)。）而根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》，美術(shù)作品著作權(quán)的原始取得分為三種情形：（1）作者依其創(chuàng)作的事實(shí)行為對(duì)美術(shù)作品享有著作權(quán)，此為著作權(quán)歸屬的一般原則；（2）作者接受委托創(chuàng)作美術(shù)作品，該委托作品著作權(quán)的歸屬?gòu)募s定，無(wú)約定時(shí)，著作權(quán)歸作者享有；（3）作者依職務(wù)創(chuàng)作美術(shù)作品，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用，作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。至于美術(shù)作品著作權(quán)的繼受取得，則因?yàn)橹鳈?quán)具有精神權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利雙重內(nèi)容，且著作財(cái)產(chǎn)權(quán)擁有多項(xiàng)權(quán)能，加之著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的地域性，而往往是不完全的或有限制的，（注：參見(jiàn)吳漢東主編：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年版，第10頁(yè)。）所以，在繼受取得的情況下，著作權(quán)的歸依仍然是作者。當(dāng)然，發(fā)生繼承的情形不在此列。

　　美術(shù)作品原件所有權(quán)的原始取得一般基于生產(chǎn)。作者在完成美術(shù)作品創(chuàng)作的同時(shí)即完成了美術(shù)作品原件的生產(chǎn)，通常情況下，作者此時(shí)既是美術(shù)作品的著作權(quán)人又是美術(shù)作品原件的所有人。但是，由于美術(shù)品市場(chǎng)的存在，美術(shù)作品著作權(quán)人往往與美術(shù)作品原件所有人發(fā)生離化，這種離化可以是原始離化也可以是后來(lái)離化。原始離化主要因定作美術(shù)作品原件而起，由于定作美術(shù)作品原件，定作人與作者（承攬人）之間便發(fā)生了承攬合同關(guān)系，依據(jù)承攬合同的法律特征，該合同的標(biāo)的即承攬人的工作成果（美術(shù)作品原件）的所有權(quán)歸定作人。美術(shù)作品著作權(quán)人與美術(shù)作品原件所有人的后來(lái)離化則主要緣于美術(shù)作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

　　當(dāng)美術(shù)作品著作權(quán)與美術(shù)作品原件所有權(quán)歸于同一主體時(shí)，兩項(xiàng)權(quán)利之間的沖突因未外化而無(wú)須尋求法律規(guī)制。而一旦美術(shù)作品著作權(quán)人與美術(shù)作品原件所有人發(fā)生離化，兩者之間的矛盾便呈現(xiàn)出來(lái)。一方面，美術(shù)作品著作權(quán)與美術(shù)作品原件所有權(quán)均為絕對(duì)權(quán)、對(duì)世權(quán)，另一方面，美術(shù)作品與美術(shù)作品原件無(wú)法分離，因此，兩項(xiàng)權(quán)利的分別行使定會(huì)相互遏制。這種不和諧必須依賴良法疏浚。不言而喻，在著作權(quán)領(lǐng)域，不可回避的問(wèn)題是作者就美術(shù)作品原件所享有的利益或者美術(shù)作品著作權(quán)對(duì)美術(shù)作品原件物權(quán)的限制。

　　三、作者就美術(shù)作品原件所享有利益的立法例

　　對(duì)于作者就美術(shù)作品原件所享有的利益或者美術(shù)作品著作權(quán)對(duì)美術(shù)作品原件所有權(quán)的限制這一問(wèn)題的回應(yīng)在各國(guó)著作權(quán)立法上產(chǎn)生了豐富的立法例。

　　（一）作者發(fā)表權(quán)與美術(shù)《法國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法典？著作權(quán)卷》第L.111-3條規(guī)定：“L.111-1條規(guī)定的無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)與作品原件的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)相獨(dú)立。作品原件取得人，不因取得原件本身獲得本法典規(guī)定的任何權(quán)利。這些權(quán)利只屬作者及其權(quán)利繼受人本人，但作者及其權(quán)利繼受人不得要求原件所有人交出原件供其行使權(quán)利之用。但原件所有人明顯濫用權(quán)利妨礙發(fā)表權(quán)的行使時(shí)，大審法院可根據(jù)L.121-3條的規(guī)定采取一切適當(dāng)之措施。”（注：《法國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法典（法律部分）》，黃暉譯，商務(wù)印書(shū)館1999年版，第3頁(yè)，第3頁(yè)，第16頁(yè)。）該條款對(duì)美術(shù)作品著作權(quán)與美術(shù)作品原件所有權(quán)作了涇渭分明的劃分，由于立法者考慮到美術(shù)作品與美術(shù)作品原件不可分離，故以發(fā)表權(quán)制衡物權(quán)來(lái)調(diào)和兩項(xiàng)權(quán)利間的沖突。發(fā)表權(quán)是著作權(quán)中處于首位的精神權(quán)利，發(fā)表權(quán)的行使如果遇到阻礙，作者的其他精神權(quán)利與財(cái)產(chǎn)權(quán)利便無(wú)從實(shí)現(xiàn)。禁止原件所有人濫用權(quán)利以維護(hù)發(fā)表權(quán)的行使可以達(dá)到維護(hù)著作權(quán)人的其他利益并促進(jìn)社會(huì)文化事業(yè)發(fā)展的目的。

　　另外，對(duì)于美術(shù)作品作者而言，其實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)價(jià)值的途徑有二：行使著作財(cái)產(chǎn)權(quán)以實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)價(jià)值及將美術(shù)作品原件作為藝術(shù)品轉(zhuǎn)讓以實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)價(jià)值。因此，為了保護(hù)職業(yè)美術(shù)家的利益，該法典還賦予美術(shù)作品作者以追續(xù)權(quán)。其第L.122-8條規(guī)定：“盡管作品原件已轉(zhuǎn)讓，平面及立體作品的作者，對(duì)拍賣或通過(guò)中間商轉(zhuǎn)賣該作品所得收益有不可剝奪的分享權(quán)。”（注：《法國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法典（法律部分）》，黃暉譯，商務(wù)印書(shū)館1999年版，第3頁(yè)，第3頁(yè)，第16頁(yè)。）追續(xù)權(quán)雖是作者基于其創(chuàng)作者身分獲得的具有著作權(quán)意義的權(quán)利，但究其實(shí)質(zhì)，此項(xiàng)權(quán)利仍是所有權(quán)的收益權(quán)能的實(shí)現(xiàn)，即是作者（作品原件原始所有人）因轉(zhuǎn)讓美術(shù)作品原件所得收益的延續(xù)。

　　（二）特別賦予作者以美術(shù)作品原件展出其作品的權(quán)利

　　日本1970年《著作權(quán)法》超越《伯爾尼公約》的框架，特別賦予美術(shù)作品作者一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)-展覽權(quán)。（注：聯(lián)合國(guó)教科文組織認(rèn)為：就美術(shù)作品而言，“展覽權(quán)”應(yīng)包括作者或其他版權(quán)人享有作品在以下三種情況下的展出控制權(quán)-在展覽會(huì)上，在其他公共場(chǎng)所，在電影或電視中。）該法第25條規(guī)定：“對(duì)美術(shù)作品……按照其原作進(jìn)行公開(kāi)展覽的權(quán)利屬作者專有。”（注：北京天安億友信息技術(shù)有限公司：《中國(guó)法律事務(wù)支持系統(tǒng)》，http://WWW.eyousoft.com.）展覽權(quán)的賦予確認(rèn)了作者在美術(shù)作品原件上的利益。因此，日本著作權(quán)法上的美術(shù)作品著作權(quán)有兩個(gè)支撐點(diǎn)，一為美術(shù)作品，一為美術(shù)作品原件。需要說(shuō)明的是，日本《著作權(quán)法》第18條第2款同時(shí)作了如下規(guī)定：“在下列場(chǎng)合，推定作者已同意各項(xiàng)所列舉的行為……轉(zhuǎn)讓尚未發(fā)表的美術(shù)作品或攝影作品原件時(shí)，通過(guò)展覽原作的方法將這些作品提供給公眾……”顯然，此條款意在解決美術(shù)作品的發(fā)表權(quán)問(wèn)題，但據(jù)其言下之意，美術(shù)作品原件所有人對(duì)美術(shù)作品原件享有展覽權(quán)當(dāng)無(wú)疑義。依法理分析，美術(shù)作品作者依其著作權(quán)展覽美術(shù)作品，美術(shù)作品原件所有人依其所有權(quán)展覽美術(shù)作品原件，兩者各行其道，并無(wú)妨礙。然而，兩者展出的畢竟是同一對(duì)象，那么，當(dāng)美術(shù)作品原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)，作者如何行使展覽權(quán)？而當(dāng)美術(shù)作品原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移后，兩者需同時(shí)行使展覽權(quán)時(shí)，孰者為優(yōu)？日本《著作權(quán)法》沒(méi)有明確規(guī)定。

　　（三）以修改權(quán)對(duì)抗物權(quán)來(lái)保存美術(shù)作品原件

　　過(guò)去，在標(biāo)榜財(cái)產(chǎn)價(jià)值觀的英美國(guó)家，版權(quán)保護(hù)僅限于財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。加入《伯爾尼公約》后，英美國(guó)家開(kāi)始接受公約的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，賦予作者以精神權(quán)利，美國(guó)1976年《版權(quán)法》即授予作者修改權(quán)以對(duì)抗作品原件所有人的物權(quán)，從而達(dá)到禁止物權(quán)人濫用權(quán)利的目的。該法第113條d款規(guī)定：“（1）假如：（A）視覺(jué)藝術(shù)作品以這樣的方式體現(xiàn)在或已成為某建筑物的一部分致使從該建筑物中移走該作品將導(dǎo)致第106條之二（a）款第（3）項(xiàng)所述之對(duì)作品的毀壞、曲解、篡改或其他更改，以及（B）作者在《1990年視覺(jué)藝術(shù)家權(quán)利法》第610條（a）款所規(guī)定的生效日前，或在該生效日或之后與該建筑物所有人共同簽署的書(shū)面文件中，同意將作品安置于該建筑物中，且該文件規(guī)定作品安置后因作品移動(dòng)可以毀壞、曲解、篡改或?qū)ψ髌纷髌渌薷模瑒t第106條之二（a）款第（2）項(xiàng)和第（3）項(xiàng)所賦予之權(quán)利不予適用。（2）如果建筑物的所有人希望移走已成為該建筑物一部分的視覺(jué)藝術(shù)作品，且該作品可以移走而不會(huì)造成第106條之二（a）款第（3）項(xiàng)所述之對(duì)作品的毀壞、歪曲、篡改或其他修改，則作者依第106條之二（a）款第（2）項(xiàng)和第（3）項(xiàng)所享有的權(quán)利應(yīng)予適用，但以下情形除外：（A）所有人已盡了審慎、善意之努力，但未能通知到作者其影響該視覺(jué)藝術(shù)作品的預(yù)計(jì)行為的，或（B）所有人確實(shí)作了書(shū)面通知，但通知接收者在收到該通知90日之內(nèi)，未移走該作品或未為移走支付費(fèi)用的。就（A）目而言，如果建筑物的所有人將通知掛號(hào)寄往依第（3）項(xiàng)已在版權(quán)局備案的作者的新地址，則應(yīng)推定該所有人已盡了審慎、善意通知之努力。作品由作者支付費(fèi)用移走的，則該作品的復(fù)制品的所有權(quán)應(yīng)認(rèn)為仍屬于作者。（3）版權(quán)局應(yīng)建立備案制度，據(jù)此任何其作品包含在或已成為建筑物一部分的作品的作者，可以將其身分和地址向版權(quán)局備案其盡力遵守本款的證據(jù)的程序。”（注：《美國(guó)版權(quán)法》，孫新強(qiáng)、于改之譯，中國(guó)人民大學(xué)出版社2002年版，第27頁(yè)。）分析該條款，可知，美國(guó)《版權(quán)法》對(duì)于作者就美術(shù)作品原件的利益的保護(hù)具有以下特征：首先，保護(hù)對(duì)象僅限于附著于建筑物上的美術(shù)作品原件；其次，未嚴(yán)格區(qū)分作品與作品原件，將毀壞（destruction）美術(shù)作品原件的行為等同于曲解（distortion）、篡改（multilation）、更改（modification）美術(shù)作品的行為；再次，以禁止修改權(quán)對(duì)抗物權(quán)來(lái)達(dá)到保存美術(shù)作品原件的目的，并劃定了該項(xiàng)禁止修改權(quán)行使的范圍，即以作品原件可以移走（保存）且物權(quán)人主觀存在惡意為限；最后，由版權(quán)局建立備案制度幫助實(shí)現(xiàn)保護(hù)美術(shù)作品原件的目的。

　　上述三種立法例都將作者的利益與美術(shù)作品原件作了某種連接，它們或者以美術(shù)作品著作權(quán)限制美術(shù)作品原件所有權(quán)（如法國(guó)立法例、美國(guó)立法例），或者直接將作者利益建立在美術(shù)作品原件之上（如日本立法例）。不可否認(rèn)，這些立法例各有優(yōu)劣，尚不完善。就法國(guó)著作權(quán)法而言，其法理清晰的權(quán)利歸屬劃分值得稱道，但僅以發(fā)表權(quán)制約物權(quán)尚不足以保障美術(shù)作品著作權(quán)人發(fā)表權(quán)以外的精神權(quán)利與財(cái)產(chǎn)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，尤其是對(duì)于因所有人的原因毀損美術(shù)作品原件的情形，法國(guó)著作權(quán)法沒(méi)有提供任何對(duì)應(yīng)措施。美國(guó)《版權(quán)法》雖對(duì)保存附著于建筑物上的美術(shù)作品原件作了詳盡規(guī)定，但終因未形成具有普遍意義的一般性條款而失之偏頗。日本《著作權(quán)法》另辟蹊徑，將著作權(quán)直接根植于美術(shù)作品原件之上，賦予著作權(quán)人以美術(shù)作品原件展覽美術(shù)作品的權(quán)利，由此在著作權(quán)人與美術(shù)作品原件之間建立了強(qiáng)有力的紐帶關(guān)系，然而，這種立法例在法理邏輯上卻不夠嚴(yán)密。綜上所述，對(duì)于美術(shù)作品作者就美術(shù)作品原件所享有利益的保護(hù)，應(yīng)同時(shí)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行規(guī)制：（1）禁止美術(shù)作品原件所有人濫用權(quán)利，保障著作權(quán)人行使發(fā)表權(quán)；（2）禁止美術(shù)作品原件所有人惡意毀損美術(shù)作品原件，保障著作權(quán)人基于美術(shù)作品所享有的一切權(quán)利；（3）賦予美術(shù)作品作者以追續(xù)權(quán)，鼓勵(lì)創(chuàng)作；（4）賦予美術(shù)作品作者以美術(shù)作品原件展覽美術(shù)作品的權(quán)利，同時(shí)規(guī)定美術(shù)作品原件所有人可以要求作者支付使用費(fèi)，當(dāng)美術(shù)作品作者展覽權(quán)與美術(shù)作品原件所有人展覽權(quán)相沖突時(shí)，作者展覽權(quán)優(yōu)先。

　　四、對(duì)我國(guó)美術(shù)作品著作權(quán)理論與實(shí)踐的檢視

　　考察我國(guó)著作權(quán)法的理論與實(shí)踐，在美術(shù)作品著作權(quán)與美術(shù)作品原件所有權(quán)的關(guān)系問(wèn)題上，立法和學(xué)理對(duì)作品原件所有人利益的保護(hù)多有注重，如修改權(quán)不得對(duì)抗物權(quán)說(shuō)，（注：參見(jiàn)劉春田主編：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2000年版，第41頁(yè)，第56頁(yè)。）再如我國(guó)《著作權(quán)法》第18條關(guān)于作品原件展覽權(quán)歸作品原件所有人的規(guī)定，又如我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第13條關(guān)于作品原件所有人享有作者身分不明的作品的著作權(quán)（除署名權(quán)外）的規(guī)定，以及該條例第17條關(guān)于作品原件所有人行使作者生前未發(fā)表作品的發(fā)表權(quán)的規(guī)定。至于作者就作品原件所享有的利益或者著作權(quán)對(duì)于物權(quán)的限制，學(xué)者與立法者卻語(yǔ)焉不詳。可以認(rèn)為，正是由于根深蒂固的所有權(quán)觀念的侵?jǐn)_，我國(guó)美術(shù)作品著作權(quán)的理論與實(shí)踐喪失了自己的立場(chǎng)-保護(hù)作者利益。

　　（一）對(duì)所有權(quán)神圣觀念的反思

　　所有權(quán)神圣觀念源于資產(chǎn)階級(jí)革命，1789年法國(guó)《人權(quán)宣言》將所有權(quán)視為一切政治社會(huì)均須尊重的四項(xiàng)特權(quán)之一。然而，所有權(quán)的理論基礎(chǔ)取決于一定時(shí)期的社會(huì)政治和經(jīng)濟(jì)條件，而這些條件在不同的歷史階段各有不同。事實(shí)上，除卻資產(chǎn)階級(jí)革命的政治背景，個(gè)人所有權(quán)必須與社會(huì)共存是一條亙古不變的法則-“所有權(quán)須受限制是羅馬法以來(lái)之一項(xiàng)確定不移的原則。”（注：梁慧星主編：《中國(guó)物權(quán)法研究》，法律出版社1998年版，第265頁(yè)。）因此，“甚至在1804年，由大革命的狂熱所澆鑄的所有權(quán)的神圣光環(huán)也有所減弱。當(dāng)時(shí)，對(duì)所有權(quán)的限制問(wèn)題已被立法者予以注意”，（注：尹田：《法國(guó)物權(quán)法》，法律出版社1998年版，第120頁(yè)。）1804年《法國(guó)民法典》第544條規(guī)定：“所有權(quán)是對(duì)于物所享有的絕對(duì)無(wú)限制地用益、處分的權(quán)利，但法令所禁止的使用不在此限。”（注：《拿破侖法典》，李浩培、吳傳頤、孫鳴崗譯，商務(wù)印書(shū)館1979年版，第72頁(yè)。）19世紀(jì)末，由于資本主義經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型，加之法社會(huì)學(xué)的導(dǎo)入，所有權(quán)社會(huì)化成為立法上的重要表現(xiàn)。1900年《德國(guó)民法典》第903條規(guī)定：“在不違反法律和第三人利益的范圍內(nèi)，物的所有權(quán)人可以隨意處分其物，并排除他人的任何干涉”。（注：參見(jiàn)《德國(guó)民法典》，鄭沖、賈紅梅譯，法律出版社1999年版，第213頁(yè)。）而綜觀當(dāng)今各國(guó)法律，對(duì)所有權(quán)的限制更是已經(jīng)形成成熟的公法限制與私法限制制度，前者如所有權(quán)的征收、征用制度，后者如禁止權(quán)利濫用原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、公序良俗原則等等。

　　所有權(quán)神圣觀念對(duì)改革開(kāi)放之初的中國(guó)，可謂春風(fēng)拂面，法學(xué)理論與法律實(shí)踐因而對(duì)所有權(quán)的絕對(duì)性倍加推崇，這種所有權(quán)至上的理念甚至使其他的私權(quán)深感自卑。我國(guó)著作權(quán)領(lǐng)域即罹患了這種自卑癥。2002年，著名畫家蔡迪安、田少鵬等因其為武漢晴川飯店宴會(huì)廳創(chuàng)作的具有極高藝術(shù)價(jià)值的大型壁畫《赤壁之戰(zhàn)》（注：該壁畫已被載入《中國(guó)現(xiàn)代美術(shù)全集？壁畫卷》。）毀于酒店裝修，而成為壁畫官司的“吃螃蟹者”。《赤壁之戰(zhàn)》是一副可拆卸壁畫，作品原件所有人在完全可以保全壁畫的情況下，漠視著作權(quán)的存在，將壁畫任意毀壞。著名美學(xué)家王朝聞先生發(fā)表評(píng)論說(shuō)：“并非茍且拼湊而是精心制作的壁畫被當(dāng)作一次性消費(fèi)品來(lái)對(duì)待，實(shí)在是不明智的行為。”（注：黃小駒：《我們?yōu)槭裁创蜻@場(chǎng)官司》，《中國(guó)文化報(bào)》2002年12月24日，第2版。）此評(píng)論道出了美術(shù)作品著作權(quán)面對(duì)美術(shù)作品原件所有權(quán)的尷尬境地。然而，美術(shù)作品及其著作權(quán)果然卑微得如同一次性消費(fèi)品嗎？眾所周知，作為文化遺存，優(yōu)秀的美術(shù)作品無(wú)論是經(jīng)濟(jì)價(jià)值還是社會(huì)意義都不會(huì)低于一般的物。而同為絕對(duì)性財(cái)產(chǎn)權(quán)，著作權(quán)與所有權(quán)一樣具有獨(dú)占的排他性。因此，基于保護(hù)著作權(quán)的立場(chǎng)，我們應(yīng)反思所有權(quán)神圣觀念的侵?jǐn)_及其負(fù)面影響，在著作權(quán)的理論與實(shí)踐中堅(jiān)持以著作權(quán)限制物權(quán)。

　　（二）對(duì)我國(guó)《著作權(quán)法》有關(guān)展覽權(quán)規(guī)定的質(zhì)疑

　　我國(guó)《著作權(quán)法》第10條賦予美術(shù)作品及攝影作品作者以展覽權(quán)，并將展覽權(quán)解釋為“公開(kāi)陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利”。同時(shí)，我國(guó)《著作權(quán)法》第18條規(guī)定：“美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。”不難發(fā)現(xiàn)上述條文展現(xiàn)的法律關(guān)系是混亂的：依《著作權(quán)法》第10條的規(guī)定，展覽權(quán)為一項(xiàng)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，其客體是美術(shù)作品原件或復(fù)制件，而非美術(shù)作品；依《著作權(quán)法》第18條的規(guī)定，展覽權(quán)雖為著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，但其客體為美術(shù)作品原件，其主體為美術(shù)作品原件所有人。出現(xiàn)以上混亂的原因有二：

　　首先，立法者混淆了著作權(quán)意義上的展覽權(quán)與物權(quán)意義上的展覽權(quán)。就與美術(shù)作品相關(guān)的展覽而言，實(shí)際是兩個(gè)方面的問(wèn)題：一為作者展覽其美術(shù)作品，呈現(xiàn)其創(chuàng)作風(fēng)格；另一則為美術(shù)作品原件所有人展覽其視覺(jué)藝術(shù)品，為人們提供視覺(jué)享受。我國(guó)《著作權(quán)法》第10條規(guī)定的展覽權(quán)為著作權(quán)意義上的展覽權(quán)，它是作者展出美術(shù)作品原件所承載的美術(shù)作品的權(quán)利，此項(xiàng)權(quán)利專屬于美術(shù)作品作者，其客體只能是美術(shù)作品，而非美術(shù)作品原件。我國(guó)《著作權(quán)法》第18條規(guī)定的展覽權(quán)為物權(quán)意義上的展覽權(quán)，它是美術(shù)作品原件所有人展出其美術(shù)作品原件的權(quán)利，此項(xiàng)權(quán)利與其說(shuō)是著作權(quán)，不如說(shuō)是物權(quán)。物權(quán)意義上的展覽權(quán)與著作權(quán)發(fā)生關(guān)聯(lián)之處在于：（1）對(duì)于未發(fā)表的美術(shù)作品，物權(quán)意義上的展覽權(quán)與美術(shù)作品發(fā)表權(quán)之間存在沖突；（2）由于美術(shù)作品與美術(shù)作品原件不可分離，美術(shù)作品展覽權(quán)與美術(shù)作品原件展覽權(quán)之間存在沖突。因此，著作權(quán)法面對(duì)美術(shù)作品原件所有人，所要回答的即是對(duì)上述沖突的調(diào)適，余者則是純粹的物權(quán)問(wèn)題。

　　其次，立法者不自覺(jué)地受到所有權(quán)至上觀念的侵?jǐn)_，將著作權(quán)意義上的展覽權(quán)讓渡給物權(quán)意義上的展覽權(quán)，并將物權(quán)規(guī)范納入著作權(quán)法。我國(guó)《著作權(quán)法》第10條將與美術(shù)作品相關(guān)的展覽權(quán)歸結(jié)為美術(shù)作品原件的展覽權(quán)，第18條則將展覽權(quán)完全歸屬于美術(shù)作品原件所有人，這樣著作權(quán)人的利益就讓渡給了所有權(quán)人，而第18條則是我國(guó)《著作權(quán)法》中用以保護(hù)所有權(quán)人利益的物權(quán)規(guī)范。因此，我國(guó)《著作權(quán)法》有必要重新界定著作權(quán)意義上的展覽權(quán)，同時(shí)，剔除無(wú)關(guān)聯(lián)的物權(quán)規(guī)范。 ?