【摘要】本文對建設工程施工合同無效的類型進行探討，分析了合同無效的法律后果，希望能避免無效合同的簽訂，減少因合同無效給國家、企業造成的損失。

本文對建設工程

程施工合同無效的類型進行探討，分析了合同無效的法律后果，希望能避免無效合同的簽訂，減少因合同無效給國家、企業造成的損失。

無效建設工程施工合同的類型

實踐中，導致建設工程施工合同無效的原因主要集中在以合法形式掩蓋非法目的和違反法律、行政法規的強制性規定兩方面。綜合考慮建設工程施工合同的特點和實際情況，無效建設工程施工合同主要有以下幾類：

第一類是指未取得資質或超越資質等級以及借用他人資質簽訂的建筑工程施工合同。我國《建筑法》第１３條規定：從事建筑活動的建筑施工企業……取得相應等級的資質證書后，并在執業資格證書許可的范圍內從事建筑活動。該條規定明確禁止沒有資質或低于最低級別資質要求訂立建設工程施工合同。最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第１條第１、２項“承包人未取得建筑施工企業資質或超越資質等級的；沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的應認定無效”。由于建設工程施工合同的標的是建設工程項目，工程的質量直接關系到國計民生。因此，國家對承包人的主體資格進行了嚴格的限制。只有具備相應法律資質的法人單位才有資格與建設單位簽訂施工合同，個人或者不具備相應資質的法人簽訂的建設工程施工合同因合同主體不合格而無效。

第二類是指未依法進行招投標所訂立的建設工程施工合同。《中華人民共和國招標投標法》第３條規定“在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標。”最高院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第１條第３項“建設工程必須進行招標而未招標或中標無效的，認定合同無效”。建設部《工程建設施工招標投標管理辦法》《建筑市場管理規定》均作了相應規定。招標、投標方式是訂立建設工程施工合同的基本方式，招標投標活動應當公開、公平、公正地進行。違反以上規定所進行的招標投標是無效的，具體的表現有：應當招標的工程而未招標的；當事人泄露標底的；投標人串通作弊、哄抬標價，致使定標困難或無法定標的；招標人與個別投標人惡意串通，內定投標人等。這些導致建設工程施工合同無效的事由均可以歸屬于欺詐、惡意串通、合法形式掩蓋非法目的、違反法律、行政法規的強制性規定等。以此種形式簽訂的建設工程施工合同均屬于無效合同。

第三類是指違反國家計劃的建設工程施工合同。我國《合同法》第２７３條規定“國家重點建設工程合同，應當按照國家規定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立。”建設部《工程建設項目報建管理辦法》第９條規定“凡未報建的工程建設項目，不得辦理招標投標手續和發放施工許可證，設計、施工單位不得承接該工程的設計和施工任務”。建設工程的投資、工程進度、工程質量和綜合效益均關系到國家和廣大人民的長遠利益和切身利益，不是民法上的某法人和自然人個體利益，國家仍需進行計劃控制。因此，凡是沒有列入國家和地方政府基本建設計劃的，或應依法報批而未批準的建設工程，當事人簽訂的合同因沒有法律依據而歸于無效。

第四類是指違法分包、轉包的建設工程施工合同。《合同法》第２７２條規定發包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分給幾個承包人。”“承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人，或將其承包的全部建設工程肢解后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。建設工程主體結構施工必須由承包人自行完成。我國《建筑法》第２４條也規定了禁止將建筑工程肢解發包，禁止違法分包、轉包的建設工程。違反以上法律規定所訂立的建設施工合同是無效合同。

第五類是指未取得規劃許可證而簽訂的建設工程施工合同。《中華人民共和國城市規劃法》第３１條規定“建設單位或個人在取得用地規劃許可證后，方可向縣級以上地方人民政府土地管理部門申請用地”。第３９條規定“在城市規劃區內，未取得建設用地規劃許可證而取得建設用地批準文件、占用土地的批準文件無效，占用的土地由縣級以上人民政府責令退回。”據此可知，取得建設用地規劃許可證是申請建設用地的法定條件，任何單位和個人未取得規劃許可證而進行建設都屬非法建設，則建設工程施工合同也當然無效。

第六類是指未以書面形式訂立的建設工程施工合同。書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式。《合同法》第２７０條規定“建設工程合同應當采用書面形式”。《建筑法》第１５條規定“建設工程的發包單位與承包單位應當訂立書面合同，明確雙方的權利義務”。以上條款采用了“應當”或“必須”的描述，說明建設工程施工合同為法定要式合同，當事人不能以合意的方式改變合同形式，如不采用書面形式，建設工程施工合同不能生效，若在履行過程中產生糾紛，無法得到法律的有效保護。

建設工程施工合同無效的法律后果

依據我國現行法律規定，合同被確認無效后，將導致合同自始無效，合同關系不再存在，當事人不再享有和承擔原合同規定的權利和義務，不能產生當事人所預期的法律后果。建設工程施工合同無效的法律后果也不例外，但由于其標的特殊性，其無效的處理與普通無效合同有著很大的差別，當事人的締約過失也比普通無效合同復雜。
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