商業(yè)秘密的保護(hù)與合法利用

什么是商業(yè)秘密商業(yè)秘密的范圍包括哪些信息不正當(dāng)泄露企業(yè)的商業(yè)秘密將承擔(dān)何種民事責(zé)任或刑事責(zé)任商業(yè)秘密的合法化利用手段有哪些企業(yè)如何通過對內(nèi)管理提高商業(yè)秘密的保護(hù)力度
■典型案例
商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。從犯罪構(gòu)成理論方面分析，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，不僅要有侵犯商業(yè)秘密的行為，而且必須給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失。
曾在河南某汽車服務(wù)公司任總工程師的王某，后又應(yīng)聘擔(dān)任山東某市客車股份有限公司總工程師，正當(dāng)他走馬上任之際，被河南某縣法院以侵犯原公司商業(yè)秘密罪判處有期徒刑三年。
2000年4月，王某與原公司達(dá)成協(xié)議，辦理了相關(guān)的辭職手續(xù)。2000年6月，王某應(yīng)聘山東某客車公司的總工程師，同時應(yīng)聘的還有李某等人，其他幾個人均是原公司技術(shù)人員，他們上演了一幕集體“跳槽”。
2001年4月15日，經(jīng)當(dāng)人民檢察院批準(zhǔn)，王某以涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪被河南某公安局依法逮捕。同年12月26日，當(dāng)?shù)貦z察院提起公訴。檢察院指控，1999年11月，王某與其他技術(shù)人員李某等商量從原公司辭職之事，由王某分工，李某負(fù)責(zé)收集公司的汽車制造資料。隨后，王某在公司辦公樓五樓研究所內(nèi)，用1號電腦將原公司c3、C4兩類車型圖紙資料拷至其從鄭州購買的30余張軟盤上并帶出公司。2000年5月，當(dāng)他們應(yīng)聘到山東某汽車公司時，將本屬于河南汽車服務(wù)公司商業(yè)秘密的上述兩類車型的圖紙?zhí)峁┙o該公司使用，河南汽車服務(wù)公司因此造成重大損失，于是請求法院依法定罪判刑。
■風(fēng)險評析
非法獲取技術(shù)秘密，披露、使用或允許他人使用非法獲取的技術(shù)秘密，合法掌握技術(shù)秘密的人員非法披露、使用或允許他人使用其所掌握的技術(shù)秘密以及第三人明知或應(yīng)知上述情況仍獲取、使用或披露他人技術(shù)秘密的四種行為，均為我國《反不正當(dāng)競爭法》所禁止和打擊的。
根據(jù)定義，商業(yè)秘密應(yīng)具備以下四個法律特征：不為公眾所知悉；能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益；具有實用性；采取了保密措施。
1．明確商業(yè)秘密的范圍
企業(yè)包括經(jīng)營與技術(shù)兩方面。經(jīng)營中的商業(yè)秘密是指“管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容”等信息。其內(nèi)容具體包括：新產(chǎn)品的市場占有情況及如何開辟新市場；產(chǎn)品的社會購買力情況；產(chǎn)品的區(qū)域性分布情況；產(chǎn)品長期的、中期的、短期的發(fā)展方向和趨勢；經(jīng)營戰(zhàn)略；流通渠道和機(jī)構(gòu)等。
企業(yè)技術(shù)信息中的商業(yè)秘密是指“設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法”等信息。其內(nèi)容具體包括：技術(shù)水平；技術(shù)潛力；新技術(shù)前景預(yù)測；替代技術(shù)的預(yù)測；專利動向；新技術(shù)影響的預(yù)測等。
2．確認(rèn)侵犯商業(yè)秘密的行為
侵犯商業(yè)秘密行為主要有六種表現(xiàn)形式：①以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；②披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；③與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個人違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密；④權(quán)利人的職工違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密；⑤第三人明知或者應(yīng)知屬于侵犯商業(yè)秘密的違法行為，仍從侵權(quán)人處獲取、使用或者披露權(quán)利人的商業(yè)秘密；⑥以高薪或者其他優(yōu)厚條件聘用掌握或者了解權(quán)利人商業(yè)秘密的人員，以獲取、使用、披露權(quán)利人的商業(yè)秘密。
3．侵犯商業(yè)秘密的后果
為加強(qiáng)對商業(yè)秘密的保護(hù)，我國《反不正當(dāng)競爭法》第20條，規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的民事責(zé)任，即經(jīng)營者違反該法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；第25條規(guī)定了相應(yīng)的行政責(zé)任，即對侵犯商業(yè)秘密的行為，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)，處以1萬元以上20萬元以下的罰款。
環(huán)獵證據(jù)調(diào)查網(wǎng)：我國《刑法》第219條規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，即實施侵犯商業(yè)秘密行為。給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。
因此，權(quán)利人發(fā)現(xiàn)自己的商業(yè)秘密被侵犯后，要及時向工商行政管理局提出控告或向人民法院提起訴訟，以保護(hù)自己的合法權(quán)益。
■防范技巧
侵犯商業(yè)秘密案件發(fā)生的原因，除個別人見錢眼紅、知法犯法外，企業(yè)對技術(shù)秘密的松散管理也是一個重要因素。商戰(zhàn)不可無秘密，在市場競爭中想打敗競爭對手，企業(yè)要防患于未然，制定周密的保護(hù)方案和措施：
1．加強(qiáng)對商業(yè)秘密本身的管理
企業(yè)要規(guī)定出商業(yè)秘密的具體內(nèi)容，確定秘密等級，明確接觸人員范圍，制定嚴(yán)格的借閱辦法，減少泄密的可能。在技術(shù)轉(zhuǎn)讓或合作時，也要講明商業(yè)秘密的內(nèi)容，并約定保密義務(wù)和違約責(zé)任。
信息是商業(yè)秘密的物質(zhì)載體。對儲存資料、電腦盤片建立管理制度，專人保管資料，借用、復(fù)制必須登記批準(zhǔn)。重要資料的借用、復(fù)制必須經(jīng)總經(jīng)理批準(zhǔn)；對公司內(nèi)部的電腦設(shè)立分級操作口令，對上網(wǎng)電腦嚴(yán)格控制，防止信息通過互聯(lián)網(wǎng)傳輸失竊。
2．加強(qiáng)保密區(qū)域的管理
建立內(nèi)部監(jiān)控設(shè)施、防盜系統(tǒng)，不讓無關(guān)人員隨便進(jìn)出保密區(qū)域，如技術(shù)部、產(chǎn)品開發(fā)部、資料室等高度涉密區(qū)域。在公司內(nèi)部嚴(yán)禁串崗游崗，把涉密人員控制在絕對范圍內(nèi)。
3．建立內(nèi)部保密制度
建立公司保密制度，并把公司的保密制度寫入《員工手冊》，在員工進(jìn)入公司時就向其灌輸保密觀念，了解公司保護(hù)商業(yè)秘密的職責(zé)，了解公司各類信息資料的保密等級，讓員工在平時的工作中防止無意泄密，如在商務(wù)談判中。
對涉密員工，不僅在選聘時要從其工作經(jīng)歷、財務(wù)狀況、性格及嗜好等進(jìn)行多方面的考察，還要在聘用期間跟蹤考核。在該準(zhǔn)雇員進(jìn)入企業(yè)后對其講明保密責(zé)任及違約的后果，對已雇人員給予充分信任，提供優(yōu)厚的待遇。但一旦發(fā)生問題，就應(yīng)及時處理，不再給予信任，且給予相當(dāng)嚴(yán)厲的懲罰。
4．訂立保密協(xié)議。建立保密津貼
根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對等原則，在員工工資中，特別是在涉密員工的工資中增加一塊保密津貼，讓員工了解公司保護(hù)商業(yè)秘密是付出了代價的。一旦有員工發(fā)生竊密事件，就應(yīng)依法追究其法律責(zé)任、賠償經(jīng)濟(jì)損失、追索其每月所得的保密津貼費(fèi)。
企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密既是全員的，又有重點人員，公司應(yīng)該與這部分直接涉密人員訂立商業(yè)秘密守密協(xié)議，按《勞動法》規(guī)定，把脫密期、競業(yè)限制期等條款直接寫入守密協(xié)議，依法明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。
5．建立泄密應(yīng)急機(jī)制
泄密事件發(fā)生后，應(yīng)盡快評估泄密對商業(yè)秘密的損害狀況，采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施保護(hù)商業(yè)秘密，并決定采取何種法律來彌補(bǔ)自己的損失。
(1)商業(yè)秘密保護(hù)的補(bǔ)救措施5申請專利并不是保護(hù)技術(shù)的唯一途徑。對于易于為社會共知的技術(shù)，要用專利加以保護(hù)；而對于一旦申請專利就會泄密的技術(shù)，則只能加強(qiáng)企業(yè)自身的保密措施，嚴(yán)格加以保護(hù)。
商業(yè)秘密的秘密性一旦遭人破壞，再通過其他途徑進(jìn)行彌補(bǔ)，無論如何，都難恢復(fù)到圓滿的狀態(tài)。因此，當(dāng)發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密遭到侵害時，企業(yè)可結(jié)合實際情況，考慮轉(zhuǎn)用專利等其他方式進(jìn)行權(quán)利保護(hù)，也即“轉(zhuǎn)地下保護(hù)為地上保護(hù)”。
(2)健全侵權(quán)賠償機(jī)制。作為企業(yè)來說，遇到商業(yè)秘密糾紛或者自己的商業(yè)秘密受到侵犯，首先要搞清自己的商業(yè)秘密范圍，是否具有可靠的書面、電子等材料，受到侵犯的范圍、程度，侵權(quán)者行為的證據(jù)等。
在決定是否采取訴訟方式時，要考慮訴訟對企業(yè)業(yè)務(wù)及客戶的影響、勝訴的意義、訴訟中進(jìn)一步泄密的可能性：①對于商業(yè)秘密本身權(quán)屬就爭議較大、涉及相當(dāng)多的專業(yè)技術(shù)問題等糾紛，宜于向人民法院提起訴訟；②如果經(jīng)過評估認(rèn)為所失商業(yè)秘密價值巨大后果嚴(yán)重，證據(jù)又比較充分，可以向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)投訴要求追究行為人的刑事責(zé)任；③在市場發(fā)現(xiàn)對商業(yè)秘密侵權(quán)的商品等，是非分明，無需太多的證據(jù)，也可以采取向工商行政管理局投訴要求行政查處的辦法。不過應(yīng)當(dāng)注意同時提出賠償要求。
如決定采取訴訟方式，要準(zhǔn)確選擇訴訟對象：①對于僅是個人侵犯商業(yè)秘密的，要以該個人為被告；②如其他單位挖墻腳的，則應(yīng)以該單位及個人為共同被告；③如其他單位雖非挖墻腳但已掌握了商業(yè)秘密的，則也應(yīng)以該單位及個人為共同被告。
6．商業(yè)秘密的合法化利用
根據(jù)個案原則，在下列情況下企業(yè)可以考慮合法利用別人的商業(yè)秘密：①商業(yè)技術(shù)秘密由專利保護(hù)的發(fā)明構(gòu)成，則商業(yè)秘密保護(hù)僅適合于當(dāng)該秘密能夠被保密20年，之后可以合法手段加以利用；②商業(yè)技術(shù)秘密被認(rèn)為不具有作為專利所應(yīng)具有的很高價值但已經(jīng)公開，此種情形下可加以利用；③獨立開發(fā)、研制而獲取或使用與他人商業(yè)秘密相同或近似的技術(shù)信息、經(jīng)營信息，即以正當(dāng)手段通過業(yè)務(wù)分析與信息推理獲取的競爭性情報；④根據(jù)公知知識，對公開的文獻(xiàn)、產(chǎn)品或信息加以觀察、研究而獲取和使用他人的商業(yè)秘密。