我最近辦理了一個公司經(jīng)營權(quán)糾紛的案子。目前已經(jīng)結(jié)案，總結(jié)之余，拿來與廣大朋友分享一下這個案例，希望前輩同行們多批評指正。為保護當(dāng)事人商業(yè)秘密，當(dāng)事人的具體姓名或名稱暫時不能明確。

[案情]2004年10月份，華某與甲國有集團有限公司的工會（有社團法人證）共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司乙。華某以77萬元的機器設(shè)備出資，工會以51萬元現(xiàn)金出資，公司章程和工商登記載明公司注冊資本100萬元，其中華某出資49萬元，占注冊資本的49%，工會出資51萬元，占注冊資本的51%；華某投入的77萬元設(shè)備中的28萬元作為公司資本公積金。工會委派人員擔(dān)任乙公司的執(zhí)行董事，為乙公司法定代表人；華某擔(dān)任公司總經(jīng)理。公司的副總經(jīng)理和財務(wù)負(fù)責(zé)人，由公司總經(jīng)理提名后由公司董事會決定聘任。

乙公司成立后，甲集團公司向乙公司委派了副總經(jīng)理和財務(wù)負(fù)責(zé)人，未經(jīng)過華某的提名；乙公司的一切經(jīng)營活動，包括原材料采購、設(shè)備購買和產(chǎn)品銷售，一切合同都必須經(jīng)過甲集團公司相關(guān)部門的審批，包括財務(wù)部門、經(jīng)濟運行部門、司法部門等會簽，最后由甲集團公司董事長簽字后，乙公司財務(wù)部門才會辦理付款等財務(wù)手續(xù)。乙公司的所有印鑒也有甲集團公司的文印室掌管。

由于上述運行模式，導(dǎo)致華某無法行使總經(jīng)理職權(quán)，公司被甲集團公司牢牢控制。后乙公司連年虧損，華某遂想解散乙公司。甲集團公司也同意解散清算注銷。

另，華某在公司經(jīng)營期間，從債務(wù)人手中先后收回兩筆貨款，沒有經(jīng)過公司財務(wù)部門，支付了原材料款、設(shè)備款和工人工資。

華某提出解散乙公司后，甲集團公司告訴華某，由于華某收回的公司帳款沒有入賬，構(gòu)成侵占公司資產(chǎn)罪，甲集團公司作為國有企業(yè)，為防止國有資產(chǎn)流失，會向公安部門舉報。后來據(jù)華某講，甲集團公司已經(jīng)舉報了他，當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)已經(jīng)介入。

后華某找到我，要求我為維護他的合法權(quán)益。

[案件代理思路]

首先，甲集團公司不是乙公司股東，對乙公司人事任免、財務(wù)控制已經(jīng)構(gòu)成侵犯乙公司獨立經(jīng)營權(quán)，損害了乙公司的法人地位，其行為構(gòu)成侵權(quán)。

其次，華某將公司帳款收回后，未辦理財務(wù)手續(xù)，但是其將該筆款項用于公司正常經(jīng)營，而非據(jù)為己有。如果經(jīng)過由甲集團公司控制的財務(wù)部門，該筆款項可能不被用于乙公司經(jīng)營。因此，華某的行為雖然欠妥，但尚不構(gòu)成犯罪。

再次，如果通過訴訟解決這個僵局，應(yīng)如何進行訴訟設(shè)計。我了解到甲集團公司的態(tài)度，甲集團公司視乙公司為自己的子公司，或者說自己的下屬公司，甲集團公司對自己的下屬公司都是采用類似的控制手段：人事任免、財務(wù)控制、又集團部門審批下屬公司業(yè)務(wù)等。但是，甲集團公司的最高領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)不認(rèn)為這樣做違法，也不認(rèn)為這樣做有什么不妥當(dāng)。甲公司領(lǐng)導(dǎo)層的經(jīng)營思維停留于計劃經(jīng)濟時代的行政指令，完全不符合市場經(jīng)濟和現(xiàn)代企業(yè)制度的要求。乙公司注冊成立于一個比較落后的地方，并且甲集團公司在當(dāng)?shù)赜泻艽笥绊懀?dāng)?shù)卣o予相當(dāng)力度的保護和照顧，地方公安機關(guān)有違法辦案、插手經(jīng)濟活動的可能性。

最后，我向當(dāng)事人提出了自己的方案：以甲集團公司為被告，提起侵權(quán)之訴。

但是還有具體問題需要處理：

1、訴由和訴訟請求的確定。主要爭議為一般侵權(quán)之訴還是公司經(jīng)營權(quán)之訴。這當(dāng)然不是當(dāng)事人和律師的任務(wù)（法院需要根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求確定訴由，這僅是對法律關(guān)系的初步判斷和案件管理分類的需要），我們需要的是確定自己的訴訟請求。我把訴訟請求確定為，要求被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，賠償華某77萬元的出資損失。（因為根據(jù)財務(wù)報表，所有者權(quán)益幾乎為零，華某的投資虧損殆盡）

2、華某的地位問題。即華某是以自己的名義提起訴訟，還是以公司名義起訴，即是否選擇股東代表訴訟這樣的模式。我決定以華某的名義起訴。

3、乙公司的地位。如果是股東代表訴訟，如何安排乙公司的地位，是否列為被告？我考慮到乙公司完全被甲集團公司控制，沒有必要將以公司列為訴訟參加人。如果被告要求將乙公司也列為被告，到時再說。

方案的背后考慮因素：以進為退，以攻為守。由于甲集團公司要挾華某，且自認(rèn)為理由充分，對自己的過錯和責(zé)任完全沒有意識到。因此必須主動起訴甲集團公司，其才有可能變得理性，與華某協(xié)商解決乙公司的問題（本來，乙公司的任何事情都與甲集團公司無關(guān)，股東是甲集團公司的工會委員會，而且該公會委員會是獨立于甲集團公司的社團法人）。

對甲集團公司起訴后，我又申請法院查封了乙公司的全部賬冊和印鑒，防止甲集團公司對公司財務(wù)資料篡改和銷毀。

[案件處理結(jié)果]

案件開庭前，我要求法官主持庭前調(diào)節(jié)，對方也同意。我提出了事先準(zhǔn)備好的調(diào)解方案，也就是一個依法對乙公司清算注銷的方案，比較具體，包括了時間表和主要事項的處理。乙方代理人對我的方案幾乎沒有提出異議，法庭就根據(jù)我的方案制作了調(diào)解書。

這個案件就如此簡單的以調(diào)解方式結(jié)案了。

甲集團公司再也沒有以侵占公司、公安機關(guān)介入威脅華某了。

當(dāng)事人對結(jié)果十分滿意。