(1) 擔保合同無效,意思表示有瑕疵的,部分免除擔保人的責任。《擔保法》司法解釋第七條:主合同有效但擔保合同無效,債權人無過錯的,保證人、債務人應當對主合同下債權人的經(jīng)濟損失承擔連帶責任;債權人、保證人有過錯的,債務人應當承擔連帶責任保證人承擔民事責任的比例不得超過債務人不能清償部分的一半。擔保法司法解釋第八條,主合同無效,擔保人無過錯的,擔保人不承擔民事責任;擔保人有過錯的,擔保人承擔的民事責任部分不得超過債務人不能清償部分的三分之一。2主合同當事人惡意串通,騙取擔保人提供擔保的,擔保人不承擔責任。在實踐中,它必須符合以下條件:一是主合同雙方當事人都有主觀故意欺詐。如果只是債務人騙取擔保人提供擔保,或者擔保人根據(jù)一方當事人的行政命令提供擔保,就不能免除責任;二是主合同雙方惡意串通,足以使擔保人受騙。雙方目的不同,沒有串通的,因擔保人過錯提供擔保的,仍應承擔責任;三是擔保人無過錯。《擔保法》第二十四條規(guī)定:“債權人和債務人約定變更主合同的,應當取得擔保人的書面同意。未經(jīng)保證人書面同意,保證人不再承擔舉證責任。擔保合同另有約定的,從其約定。第一,尊重保證人的意思自治。保證人自愿為債權人與債務人之間的主合同提供擔保,是基于雙方的信任和對主合同原始內(nèi)容的確認。雙方對原合同的變更,實質(zhì)上是一種新的承包行為,未經(jīng)保證人同意不再承擔責任。第二,強調(diào)形式因素。擔保人對主合同內(nèi)容變更的批準必須是書面的,只有口頭同意,即使有第三方的證明,也是無效的,仍然可以免除責任。第三,主合同變更為免責條款,保證人不能免除責任。(3) 因擔保合同未成立而免除擔保責任。擔保合同只能在主合同存在的前提下成立。同時,擔保合同作為一種民事行為,必須具備一定的要件。否則,擔保合同不成立的,擔保人免除核保憑證責任。擔保合同不成立的主要情形包括:1、主合同不成立的,擔保合同不成立為從屬合同,不承擔保險責任。2擔保合同不具備依法成立的形式要件;《擔保法》第十三條規(guī)定,擔保人與債務人應當以書面形式訂立擔保合同。以書面形式作為擔保合同成立的重要條件,并不完全排除口頭擔保和其他擔保形式:①根據(jù)《擔保法解釋》第二十二條的規(guī)定,擔保人單獨出具擔保,債權人無異議接受的,或者由擔保人作為擔保人在沒有擔保條款的主合同上簽字蓋章,擔保合同也成立;②根據(jù)合同法解釋,擔保人單獨出具擔保,債權人無異議接受的,或者擔保人在沒有擔保條款的主合同上簽字蓋章,擔保人履行了擔保的主要義務,債權人接受的,擔保合同也依照《中華人民共和國合同法》第三十六條的精神成立,即使雙方當事人沒有以約定的書面形式訂立擔保合同,合同也成立。此外,未以書面形式訂立擔保合同的,視為擔保合同不成立。《擔保法》第二十三條規(guī)定:“在擔保期間,債權人允許債務人轉(zhuǎn)讓債務的,應當征得擔保人的書面同意,未經(jīng)其同意,擔保人對轉(zhuǎn)讓的債務不再承擔證明責任。”。實踐中應注意:(一)債權轉(zhuǎn)讓必須合法有效,即根據(jù)合同法第八十四條的規(guī)定,“債務人將其合同義務全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的,應當征得債權人的同意。”。債務人未經(jīng)債權人同意轉(zhuǎn)讓債務的,轉(zhuǎn)讓無效,擔保人仍需承擔責任。(2) 債權人允許債務人轉(zhuǎn)讓部分債務的,未經(jīng)保證人同意,保證人對轉(zhuǎn)讓的部分債務不承擔責任。但是,對于尚未轉(zhuǎn)移的部分,我們?nèi)詰袚熑巍#?) 擔保人對債務人轉(zhuǎn)讓的同意必須是書面的。確需辦理審批手續(xù)的,報有關主管部門批準后方可變更。保證期是保證責任的期限,關系到保證人與債權人之間的債務承諾能否實現(xiàn)。最高人民法院在《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十一條中規(guī)定:“擔保期間不得中斷,這就明確了保證期間不適用于訴訟時效,訴訟時效是被保證債權的期限。筆者認為,保證期屬于排除期范疇。逾期,該權利消滅,債權人喪失請求保證人承擔擔保責任的勝訴權利。保證期不是嚴格意義上的排他性期間,因為排他性期間不能約定,但保證期可以約定。債權人在合同約定的保證期間或者法定保證期間內(nèi)不要求保證人承擔保證責任的,保證人免除保證責任。(6) 擔保合同因主合同當事人的單方面行為而免除。
1。在雙重擔保中,主合同的債權人放棄對財產(chǎn)的擔保。為保證債權的充分實現(xiàn),債權人往往在同一債權上設立雙重擔保,包括人身擔保和物質(zhì)擔保。保證責任能否免除?《擔保法》第二十八條第二款規(guī)定,保證人在債權人放棄保證權的范圍內(nèi)免除保證責任。《擔保法解釋》第三十八條第三款規(guī)定,主合同履行期滿后,債權人怠于行使擔保物權,致使擔保物價值減少或者毀損、滅失的,視為債權人放棄部分或者全部擔保。債權人放棄對該物的擔保,但要求保證人對該物擔保所涵蓋的債權數(shù)額承擔責任的,保證人有權行使抗辯權,并主張在擔保范圍內(nèi)免除擔保責任債權人放棄權利,但不是全部。根據(jù)《擔保法》第32條規(guī)定,法院受理債務人破產(chǎn)案件后,債權人未申報債權的,保證人可以參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分配,提前行使追索權。但是,債權人知道或者應當知道債務人破產(chǎn)的,既不申報債權,也不通知保證人,致使保證人不能參加破產(chǎn)程序,妨礙提前追索權的行使,保證人是否仍承擔舉證責任?我們知道,在這種情況下,債權人可以從破產(chǎn)程序中獲得的部分還款失敗,債權人要求保證人重新履行保證義務是不合理的,因為保證人可以加入破產(chǎn)程序部分清償其追索權。為此,《擔保法解釋》第四十五條明確指出,在破產(chǎn)程序中,擔保人在可能清償債權的范圍內(nèi)免除擔保。
對于擔保人來說,他/她不必這樣做是有利的
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簡介:
張達鴻律師,中華人民共和國注冊律師、中華律師協(xié)會會員、廣州律師協(xié)會會員,現(xiàn)任廣東安國律師事務所專職律師,從事法律工作近十年,具有豐富的訴訟和非訴的經(jīng)驗。擅長處理勞動爭議、交通事故、合同糾紛、房產(chǎn)糾紛、婚姻家庭、公司股權并購及各類刑事案件。自執(zhí)業(yè)以來,承辦過包括刑事、民事、經(jīng)濟合同、勞動爭議在內(nèi)的各類典型案件,同時兼任多家企業(yè)常年法律顧問。經(jīng)辦的刑事案件中,有多人被取保候?qū)徎虮恍婢徯?在經(jīng)濟合同事務以及債權債務方面,從事法律成功的為當事人追回多催不還的欠款以及貨款;在勞動工傷方面,為勞動者追回拖欠的工資、加班費、經(jīng)濟補償金、賠償金,工傷事故方面,抓住關鍵點,成功為當事人申請認定為工傷,實現(xiàn)勞動者的權益最大化。
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