案例

2009年9月，侯某與a公司簽訂溫室建設(shè)協(xié)議，約定侯某為a公司建設(shè)4座生態(tài)溫室，工程總價(jià)700萬元。項(xiàng)目支付方式：基礎(chǔ)完成后，A公司支付100萬元；項(xiàng)目竣工驗(yàn)收后，在一個(gè)月內(nèi)扣除3%的質(zhì)量保證保證金后，支付一筆款項(xiàng)。雙方同意溫室所在地為農(nóng)業(yè)用地。2009年11月，侯某將溫室部分工程承包給馬某，雙方簽訂協(xié)議，工程承包方式為人工、材料承包，一次性合同價(jià)款235萬元，工程驗(yàn)收后30日內(nèi)支付。2010年4月，溫室建設(shè)由A公司完成并投入使用，A公司先后向侯某支付了500萬元、侯某180萬元。由于余款未按約定結(jié)清，馬某于2015年9月以建筑合同糾紛為由，將a公司和侯某起訴至法院，要求二人共同支付工程款55萬元。a公司認(rèn)為，本案所涉項(xiàng)目為農(nóng)業(yè)設(shè)施，農(nóng)業(yè)大棚建設(shè)不屬于建設(shè)工程活動(dòng)，故本案不屬于建設(shè)工程施工合同糾紛，在建設(shè)工程施工合同中不承擔(dān)發(fā)包人的責(zé)任。而且因?yàn)轳R英九和他之間沒有合同關(guān)系，所以不應(yīng)該起訴他。北京市順義區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，本案應(yīng)屬合同糾紛，不屬于建筑合同糾紛。在向馬英九解釋后，馬英九仍堅(jiān)持原主張，因此一審裁定駁回其起訴。馬云提出上訴后，北京市第三中級人民法院二審裁定駁回上訴，維持原判。第一個(gè)觀點(diǎn)是，根據(jù)溫室建筑協(xié)議，涉及訴訟的生態(tài)溫室項(xiàng)目的成本高達(dá)700萬元，項(xiàng)目本身包括基礎(chǔ)和結(jié)構(gòu)。從其規(guī)模和施工方法分析，符合建設(shè)工程的一般定義，應(yīng)在施工合同范圍內(nèi)。依法，建設(shè)工程承包人應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，在其資質(zhì)等級許可的經(jīng)營范圍內(nèi)承攬工程。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。在這種情況下，侯某和馬某作為個(gè)人不具備承包工程的資格。因此，雖然a公司與侯某簽訂的溫室建設(shè)協(xié)議和侯某與馬某簽訂的協(xié)議是雙方的真實(shí)意思表示，但由于違反了法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于無效合同。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第二十六條規(guī)定，侯某應(yīng)當(dāng)向馬某支付工程款，a公司還應(yīng)當(dāng)在所欠工程款范圍內(nèi)向馬某承擔(dān)連帶責(zé)任。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，建設(shè)項(xiàng)目包括土建工程、建筑工程、管道工程、設(shè)備安裝工程和裝飾裝修工程，這些工程在建筑面積和容積率上需要達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)，需要一定的資金投入。另外，從土地性質(zhì)上看，建設(shè)項(xiàng)目占用的土地應(yīng)為建設(shè)用地，因此，當(dāng)事人只有在辦理土地使用權(quán)證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證并申領(lǐng)施工許可證后，方可從事建設(shè)。而且，由于建設(shè)項(xiàng)目涉及公共利益和安全，法律法規(guī)在承包商資質(zhì)和施工質(zhì)量方面有很多強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。另一方面，農(nóng)業(yè)大棚建設(shè)占用農(nóng)業(yè)用地，屬于農(nóng)業(yè)設(shè)施。它不需要辦理許多與建設(shè)工程有關(guān)的行政手續(xù)，也不具備建設(shè)工程的一般特點(diǎn)。因此，本案所涉及的訴訟合同不屬于施工合同的范圍，而應(yīng)屬于合同的范圍。法官說明爭議性質(zhì)后，馬英九堅(jiān)持不改變主張，因此應(yīng)裁定駁回馬英九的訴訟。從廣義上講，建設(shè)工程施工合同是一種合同。但由于建設(shè)工程存在投資巨大、涉及公共利益等特點(diǎn)，合同法在合同之外規(guī)定了建設(shè)工程合同。此外，我國相關(guān)法律法規(guī)也從合同效力、責(zé)任主體等方面對施工合同進(jìn)行了嚴(yán)格規(guī)定。因此，合同性質(zhì)的不同也決定了責(zé)任主體的不同。建筑法第二條規(guī)定：“本法所稱建筑活動(dòng)，是指各種房屋建筑及其附屬設(shè)施的建設(shè)和配套線路的安裝，對建設(shè)工程，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二條明確規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)從事新建、擴(kuò)建、改建和其他有關(guān)建設(shè)工程活動(dòng)的，以及實(shí)施建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理，必須遵守本條例。本條例所稱建設(shè)工程，是指管道和設(shè)備的土建工程、建筑工程、安裝工程、裝飾工程。”此外，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例解釋》明確，土建工程包括礦山、鐵路、公路、隧道、橋梁、大壩、電站、碼頭、機(jī)場、運(yùn)動(dòng)場、綠化、海洋平臺等工程；建筑工程是指房屋建筑工程，包括屋頂、梁、柱、墻、基礎(chǔ)和工程實(shí)體，可以形成內(nèi)部空間，以滿足人們的生產(chǎn)、生活和公共活動(dòng)，包括廠房、劇院、酒店、商店、學(xué)校、醫(yī)院和住宅。可見，上述法律、法規(guī)及相關(guān)解釋對什么是建筑工程都做了明確規(guī)定，其中不包括農(nóng)業(yè)設(shè)施建設(shè)。

2。建筑工程施工合同的特點(diǎn)由于建筑工程往往涉及公共安全和社會(huì)利益，我國制定了許多強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)了建筑工程施工合同的以下特點(diǎn)。（一）工程建設(shè)行政強(qiáng)制審批。建筑合同的標(biāo)的物是不動(dòng)產(chǎn)，其“公共性”特征也決定了國家在私法之外，還將以公法的手段對其進(jìn)行規(guī)制。我國許多法律法規(guī)對建設(shè)項(xiàng)目的各個(gè)環(huán)節(jié)都進(jìn)行了嚴(yán)格的監(jiān)管。建設(shè)項(xiàng)目用地必須是建設(shè)用地。根據(jù)《土地管理法》的規(guī)定，建設(shè)用地性質(zhì)的確認(rèn)需要取得使用權(quán)證書。土地性質(zhì)明確后，要有相應(yīng)的建設(shè)用地規(guī)劃。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第三十八條、第四十條的規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證。上述初步手續(xù)辦理完畢后，建設(shè)單位方可開工建設(shè)。但在正式開工前，我國《建筑法》第七條明確規(guī)定：“建設(shè)工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法向縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證但是，低于國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額的小型工程除外。”從上述相關(guān)法律法規(guī)可以看出，當(dāng)事人能否簽訂合法、有效、合格的建設(shè)工程施工合同，往往取決于前期每個(gè)審批環(huán)節(jié)的“證書”能否辦妥。（2）合同標(biāo)的范圍的限制。建設(shè)項(xiàng)目施工合同標(biāo)的投資大，技術(shù)力量和整體質(zhì)量要求很高。承包人提交的檢測結(jié)果不僅要符合雙方約定的標(biāo)準(zhǔn)，還要符合國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。因此，這類合同的承包人通常是一個(gè)合格的法人，而個(gè)人是cit