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寧波
論新《公司法》的困境
- 在《公司法》修改中，拒絕引入公司面紗揭開制度的原因之一是我國公司制度不發達，引入時間不成熟。眾所周知，粗放型公司制度的現代化，不僅要求立法者在鼓勵投資方面融入主流公司制度文明，而且要求立法者在維護交易安全方面具有智慧。只有這樣，才能妥善平衡股東的權利義務，兼顧促進投資和維護交易安全，實現揚長避短的雙重立法目的。事實上，我國制度設計晚的優勢可以避免發達國家在縱容控股股東、濫用法人資格方面的繞道。2002年12月3日，《最高人民法院關于審理企業改制民事糾紛若干問題的規定》第三十五條已經引入了揭開公司面紗制度有人擔心，公司法人格否認理論的引入會使我國的公司治理結構發生變化在對外經濟交往中自給自足，外國法院將利用該制度責令中國控股股東承擔對外國債權人的債務償還責任。不用擔心這個。首先，我國新《公司法》應嚴格審慎地界定公司法人資格否認的條件和程序，以免給外國法院濫用該制度留下空間。第二，該制度也適用于外國投資者在中國設立的外商投資企業。無論投資者來自何方，只要濫用法人人格，都適用否定法人人格。第三，該制度在我國的引入有利于促使控股股東自主行事，從根本上防止控股股東濫用法人資格。畢竟，國民經濟的健康發展不能依靠控股股東濫用法人資格的方式
有人可能會擔心公司面紗制度的引入會阻礙國有企業公司制度的改革。這個理論有問題。只要依法進行國企改革，就不存在控股股東有限責任待遇被否定的法律風險。當然，法人人格否認可能適用于體制改革不規范的個別國有企業。國有企業法人制度改革后，作為母公司的國有獨資公司與子公司在資產、財務、業務、人員、機構等方面發生混淆，損害子公司債權人合法權益的，法院在具體案件中應當否定子公司的法人地位，責令母公司承擔連帶清償子公司債權人的責任，母公司不應以國有企業改革不規范為理由反對公司法人格否認理論。制度移植與創新的導向作用將促進國有企業公司制改革趨利避害，使之更加規范。遷就落后只能制造更多的落后和不規則
藍色比藍色好。新《公司法》引入的公司面紗揭開制度，不僅源于市場經濟發達國家特別是美國的判例和理論，而且超越了這些判例和理論。20世紀初，美國判例法首次揭開公司面紗時，既沒有以聯邦立法為依據，也沒有以各州的成文立法為依據。德國沒有通過成文立法來揭開公司面紗制度。與德國等國家通過判例法發現和適用公司面紗的立法思路不同，我國公司法將公司面紗制度升級為成文立法。這也符合大陸法系在我國司法實踐中的思考。我國立法者有足夠的智慧和勇氣將這一制度寫入成文法，這是我國公司法對世界公司法的重大創舉和貢獻，中外公司現象既有共性，也有特殊性，共性大于特殊性。因此，法院或仲裁機構在解釋和適用公司面紗揭開制度時，既要考慮中國市場經濟背景下特有的公司現象，又要考慮全球公司現象的內在規律和普遍性，注意借鑒美國等市場經濟國家在公司面紗揭開制度方面的先進經驗
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