[案例]2001年12月，被告某市人民銀行為擴(kuò)建辦公樓，向原告**電梯有限公司定作一部五層電梯，雙方簽訂了一份承攬加工電梯合同，約定原告加工完畢后于2002年7月1日將電梯運(yùn)抵被告指定工地。原告依約加工電梯完畢，在向被告交付工作成果之前，由于被告擴(kuò)建辦公樓的項(xiàng)目未得到上級(jí)批準(zhǔn)，被告急通知原告暫不要發(fā)貨，要求原告變更電梯設(shè)計(jì)。原告停止發(fā)貨后，多次催促被告來(lái)人修訂合同、變更設(shè)計(jì)，但被告推托一年不予任何答復(fù)。原告遂于2003年8月起訴，要求被告履行原合同，接收已完工的電梯。被告辯稱(chēng)，雙方既然始終未達(dá)成變更原合同的協(xié)議，原告就應(yīng)按原合同約定，于2002年7月1日向被告交付已加工完畢的電梯，原告逾期一年才主張發(fā)貨，構(gòu)成根本違約，故被告反訴要求原告承擔(dān)違約責(zé)任、賠償損失，并要求解除合同。

對(duì)本案有兩種處理意見(jiàn)：

一、在加工承攬合同中，被告首先提出停止發(fā)貨、變更定作物的設(shè)計(jì)，而后又不積極與原告協(xié)商變更事宜，造成原告不能按時(shí)發(fā)貨，電梯壓庫(kù)一年，因此被告沒(méi)有盡到受領(lǐng)人的協(xié)助義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，原告有權(quán)要求被告繼續(xù)履行原合同，接收定作物，并給付報(bào)酬。對(duì)被告的反訴請(qǐng)求不予支持。

二、本案被告雖構(gòu)成違約，但根據(jù)《合同法》第268條規(guī)定，定作人可以隨時(shí)解除承攬合同。既然被告在反訴中主張解除合同，就應(yīng)判令解除原合同，并對(duì)因此給原告造成的損失進(jìn)行評(píng)估，確定數(shù)額后由被告給予賠償。

對(duì)于本案被告未在合理期限內(nèi)履行協(xié)助義務(wù)而構(gòu)成違約的事實(shí)，基本可以確認(rèn)，對(duì)此原告有兩種救濟(jì)方式。一種是主張解除合同，要求被告賠償損失;另一種是主張繼續(xù)履行原合同，要求被告接收加工成果。這兩種救濟(jì)方式都符合合同法的規(guī)定，究竟選擇哪一種，屬于原告的權(quán)利。原告之所以選擇后一種救濟(jì)方式，是因?yàn)楹笠环N方式較簡(jiǎn)單，只要被告接收加工完畢的電梯并給付報(bào)酬，就可以使原告的損害獲得最大補(bǔ)償，因此最符合原告的利益。第一種救濟(jì)方式理論上可行，但操作難度大，實(shí)際損失的確定較難掌握，從而會(huì)影響到損失賠償?shù)捻樌麑?shí)現(xiàn)，必然對(duì)原告不利。

但若原告行使第二種救濟(jì)權(quán)利，即主張履行原合同，要求被告接收加工成果，似乎也會(huì)面臨一種風(fēng)險(xiǎn)。一旦被告在訴訟中提出解除原合同，而法官又適用了《合同法》第268條的規(guī)定，原告的訴訟請(qǐng)求將得不到支持，最終還要以解除合同、被告賠償損失了結(jié)。相對(duì)來(lái)說(shuō)，這種結(jié)果對(duì)被告較為有利，因?yàn)榻獬贤尡桓尜r償損失，與讓被告接收并自己處理對(duì)之已無(wú)意義的電梯相比，顯然前者的負(fù)擔(dān)要輕得多;而原告雖最終可獲得損失賠償，但處理砸在手里的對(duì)之亦無(wú)意義的加工成果，無(wú)疑會(huì)加重原告的負(fù)擔(dān)。這里還應(yīng)看到，本案被告反訴主張解除合同，是要原告承擔(dān)違約責(zé)任的一種形式，而事實(shí)上卻是被告方自己違約。如果法官在確認(rèn)被告違約的同時(shí)，又采納了被告方解除合同的主張，無(wú)形中會(huì)造成對(duì)原告的無(wú)辜制裁。適用法律的結(jié)果反倒對(duì)違約方有利，對(duì)守約方不利，這是不公平的，該結(jié)果會(huì)助長(zhǎng)違約方為減輕其責(zé)任而違背誠(chéng)信原則濫用合同解除權(quán)的傾向。

問(wèn)題的癥結(jié)在于如何理解適用《合同法》第268條的規(guī)定。

筆者認(rèn)為，該規(guī)定基于如下的立法本意：定作人訂立承攬合同的目的是為了滿(mǎn)足自身的特殊要求。承攬合同作為一種繼續(xù)性合同，從成立、生效到履行完畢需要一定時(shí)間，在這段時(shí)間內(nèi)，定作人因自身要求的變化或出現(xiàn)某種客觀(guān)情事，會(huì)發(fā)生合同履行不必要的后果，如不賦予定作人隨時(shí)解除合同的權(quán)利，定作人將會(huì)蒙受進(jìn)一步擴(kuò)大的損失，造成物質(zhì)資源的不必要浪費(fèi)。因此，合同法規(guī)定，定作人享有隨時(shí)解除合同的權(quán)利。由于這種解除合同是因定作人的原因而導(dǎo)致的，因此，如若給承攬人造成損失，定作人自應(yīng)當(dāng)賠償。

但是，如果定作物已由承攬方按約定時(shí)間加工完成，而恰在此時(shí)或之后該定作物對(duì)定作人失去了實(shí)用意義，物質(zhì)浪費(fèi)已不可避免，那么定作人還能解除承攬合同而拒收定作物嗎?單純從合同法268條的規(guī)定看，似乎是可以的。但《合同法》第261條規(guī)定：“承攬人完成工作的，應(yīng)當(dāng)向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。定作人應(yīng)當(dāng)驗(yàn)收該工作成果。”該規(guī)定屬于絕對(duì)確定性規(guī)范，在無(wú)其它約定時(shí)應(yīng)當(dāng)適用該規(guī)定。因此可以確定《合同法》第268條僅適用于定作物尚未加工完畢時(shí)的情形，一旦承攬人按約定時(shí)間將定作物加工完畢并向定作人主張交付，定作人就應(yīng)當(dāng)按《合同法》261條的規(guī)定驗(yàn)收定作物，而不能再行使合同解除權(quán)。

由此我們可以得出結(jié)論，定作人行使隨時(shí)解除合同的權(quán)利，應(yīng)符合以下條件：

一，須在承攬工作完成前。如承攬人已完成工作，即使履行期限尚未屆滿(mǎn)，定作人也不能解除合同，因?yàn)椋獬贤哪康氖亲柚钩袛埲诉M(jìn)一步工作，避免損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。

二，須及時(shí)通知承攬人。

三，須賠償承攬人的損失

落實(shí)到本案，我們認(rèn)為，被告在原告加工電梯完畢后，已不再享有隨時(shí)解除合同的權(quán)利，對(duì)本案的第一種處理意見(jiàn)是恰當(dāng)?shù)摹６ㄗ魑镌诩庸ね戤吅蠖鴮?duì)定作人失去實(shí)用效能，物質(zhì)浪費(fèi)已成定局，這一不利后果由定作人承擔(dān)，符合公平原則和公平觀(guān)念，無(wú)過(guò)錯(cuò)的承攬人不應(yīng)承受理應(yīng)由定作人承受的負(fù)擔(dān)。