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寧波
合同法講課稿續11-20條
第十一條書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式。【釋義】本條是對書面形式含義的規定。一、合同書、信件、電報、電傳和傳真合同的書面形式有多種，最通常的是當事人雙方對合同有關內容進行協商訂立的并由雙方簽字（或者同時蓋章）的合同文本，也稱作合同書或者書面合同。通常合同書中明確地記載合同的雙方當事人的權利義務、解決爭議的方法等具體內容。因此，發生爭議可以按照合同的規定進行處理，比較容易解決糾紛，擺脫了“口說無憑”的狀況。所以，最好采用簽訂合同書的形式。合同書有多種多樣，有行業協會等制定的示范性合同文本，國際上也有通行的某種行業的標準文本，也有營業者提供的由營業者制訂的格式合同文本，大量的還有雙方當事人自己簽訂的合同文本。一般來說，作為合同書應當符合如下條件：1．必須以某種文字、符號書寫。2．必須有雙方當事人（或者代理人）的簽字（或者同時蓋章）。3．必須規定當事人的權利義務。合同也可以信件訂立，也就是平時我們所說的書信。書信有平信、郵政快件、掛號信以及特快專遞等多種形式。電報、電傳、傳真也屬于書面形式，大量的合同通過這三種形式訂立。二、電子數據交換和電子郵件通過計算機網絡系統訂立合同，近年來在國外發展迅速，我國也已出現網上交易形式并且發展很快。通過計算機網絡系統訂立合同，主要形式有電子數據交換和電子郵件（e－mail）。電子郵件，又稱電子信箱，它與我們平時寄信差不多，一般我們將信件投人郵箱，郵政系統進行分揀、運輸、投遞，將信件交給收信人。所不同的是，電子郵件的傳遞是通過電子計算機系統來完成的。它要求發信人與收信人都有計算機終端，與計算機網絡系統連接并登記注冊，網絡系統為每一個注冊用戶分配一個信箱，也就是在計算機的存儲空間內劃分出區域并確定相應的用戶名及口令，用戶可以隨時隨地通過計算機使用口令開啟信箱，進行寫作和收發信件。電子信箱系統中傳遞的信件與傳統的信件不同，它是電子信件，其內容可以是文本文件，數據文件以及傳真、語音和圖像文件等。電子信箱是一種新型的快速、經濟的信息交換方式，是實現辦公自動化的重要手段，不僅可用于個人間、公務間的通訊，而且還可用于各種貿易活動。三、關于“可以有形地表現所載內容的形式”合同書、信件和數據電文是“可以有形地表現所載內容的形式”，但也不限于明確規定的這幾類。凡是“可以有形地表現所載內容的形式”都可以作為合同的書面形式。聯合國國際貿易法委員會的電子商業示范法對數據電文的規定就是“包括但不限于”電報、電傳、傳真、EDI和電子郵件。表明數據電文尚可有其他形式。本條亦不排斥其他形式的數據電文。所以，合同的書面形式包括一切可以有形地表現所載內容的形式
第十二條合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。【釋義】本條是對合同主要條款和示范文本的規定。一、合同的主要條款合同的條款是合同中經雙方當事人協商一致、規定雙方當事人權利義務的具體條文。合同的條款就是合同的內容。合同的權利義務，除法律規定的以外，主要由合同的條款確定。合同的條款是否齊備、準確，決定了合同能否成立、生效以及能否順利地履行、實現訂立合同的目的。合同的條款是非常重要的，所以在此條規定了合同的主要條款。但是，并不是說當事人簽訂的合同中缺了其中任何一項就會導致合同的不成立或者無效。主要條款的規定只具有提示性與示范性。合同的主要條款或者合同的內容要由當事人約定，一般包括這些條款，但不限于這些條款。不同的合同，由其類型與性質決定，其主要條款或者必備條款可能是不同的。比如，買賣合同中有價格條款，而在無償合同如贈與合同中就沒有此項。在訂立合同的過程中，如果一方當事人堅持合同的訂立以對特定事項達成協議為條件，則在這些特定事項未達成協議前，合同不成立。如果當事人各方在訂立合同時，有意將一項合同的內容留待進一步商定，則盡管這一項條款沒有確定，也不妨礙合同的成立。現將本條第一款規定的九項內容簡述如下：（一）當事人的名稱或者姓名和住所。這是每一個合同必須具備的條款，當事人是合同的主體。合同中如果不寫明當事人，誰與誰做交易都搞不清楚，就無法確定權利的享受和義務的承擔，發生糾紛也難以解決，特別是在合同涉及多方當事人的時候更是如此。合同中不僅要把應當規定的當事人都規定到合同中去，而且要把各方當事人名稱或者姓名和住所都規定準確、清楚。（二）標的。標的是合同當事人的權利義務指向的對象。標的是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。沒有標的，合同不能成立，合同關系無法建立。合同的種類很多，合同的標的也多種多樣：1．有形財產。有形財產指具有價值和使用價值并且法律允許流通的有形物。如依不同的分類有生產資料與生活資料、種類物與特定物、可分物與不可分物、貨幣與有價證券等。2．無形財產。無形財產指具有價值和使用價值并且法律允許流通的不以實物形態存在的智力成果。如商標、專利、著作權、技術秘密等。3．勞務。勞務指不以有形財產體現其成果的勞動與服務。如運輸合同中承運人的運輸行為，保管與倉儲合同中的保管行為，接受委托進行代理、居間、行紀行為等。4．工作成果。工作成果指在合同履行過程中產生的、體現履約行為的有形物或者無形物。如承攬合同中由承攬方完成的工作成果，建設工程合同中承包人完成的建設項目，技術開發合同中的委托開發合同的研究開發人完成的研究開發工作等。合同對標的的規定應當清楚明白、準確無誤，對于名稱、型號、規格、品種、等級、花色等都要約定得細致、準確、清楚，防止差錯。特別是對于不易確定的無形財產、勞務、工作成果等更要盡可能地描述準確、明白。訂立合同中還應當注意各種語言、方言以及習慣稱謂的差異，避免不必要的麻煩和糾紛。（三）數量。在大多數的合同中，數量是必備條款，沒有數量，合同是不能成立的。許多合同，只要有了標的和數量，即使對其他內容沒有規定，也不妨礙合同的成立與生效。因此，數量是合同的重要條款。對于有形財產，數量是對單位個數、體積、面積、長度、容積、重量等的計量；對于無形財產，數量是個數、件數、字數以及使用范圍等多種量度方法；對于勞務。數量為勞動量；對于工作成果，數量是工作量及成果量。一般而言，合同的數量要準確，選擇使用共同接受的計量單位、計量方法和計量工具。
（四）質量。對有形財產來說，質量是物理、化學、機械、生物等性質；對于無形財產、服務、工作成果來說，也有質量高低的問題，并有衡量的特定方法。對于有形財產而言，質量亦有外觀形態問題。質量指標準、技術要求，包括性能、效用、工藝等，一般以品種、型號、規格、等級等體現出來。質量條款的重要性是勿庸贅言的，許許多多的合同糾紛由此引起。合同中應當對質量問題盡可能地規定細致、準確和清楚。國家有強制性標準規定的，必須按照規定的標準執行。如有其他質量標準的，應盡可能約定其適用的標準。當事人可以約定質量檢驗的方法、質量責任的期限和條件、對質量提出異議的條件與期限等。（五）價款或者報酬。價款或者報酬，是一方當事人向對方當事人所付代價的貨幣支付。價款一般指對提供財產的當事人支付的貨幣，如在買賣合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。報酬一般是指對提供勞務或者工作成果的當事人支付的貨幣，如運輸合同中的運費、保管合同與倉儲合同中的保管費以及建設工程合同中的勘察費、設計費和工程款等。如果有政府定價和政府指導價的，要按照規定執行。價格應當在合同中規定清楚或者明確規定計算價款或者報酬的方法。有些合同比較復雜，貨款、運費、保險費、保管費、裝卸費、報關費以及一切其他可能支出的費用，由誰支付都要規定清楚。（六）履行期限。履行期限是指合同中規定的當事人履行自己的義務如交付標的物、價款或者報酬，履行勞務、完成工作的時間界限。履行期限直接關系到合同義務完成的時間，涉及當事人的期限利益，也是確定合同是否按時履行或者遲延履行的客觀依據。履行期限可以是即時履行的，也可以是定時履行的；可以是在一定期限內履行的，也可以是分期履行的。不同的合同，對履行期限的要求是不同的，期限可以以小時計，可以以天計，可以以月計，可以以生產周期、季節計，也可以以年計。期限可以是非常精確的，也可以是不十分確定的。不同的合同，其履行期限的具體含義是不同的。買賣合同中賣方的履行期限是指交貨的日期、買方的履行期限是交款日期，運輸合同中承運人的履行期限是指從起運到目的地卸載的時間，工程建設合同中承包方的履行期限是從開工到竣工的時間。正因如此，期限條款還是應當盡量明確、具體，或者明確規定計算期限的方法。（七）履行地點和方式。履行地點是指當事人履行合同義務和對方當事人接受履行的地點。不同的合同，履行地點有不同的特點。如買賣合同中，買方提貨的，在提貨地履行；賣方送貨的，在買方收貨地履行。在工程建設合同中，在建設項目所在地履行。運輸合同中，從起運地運輸到目的地為履行地點。履行地點有時是確定運費由誰負擔、風險由誰承擔以及所有權是否轉移、何時轉移的依據。履行地點也是在發生糾紛后確定由哪一地法院管轄的依據。因此，履行地點在合同中應當規定得明確、具體。履行方式是指當事人履行合同義務的具體做法。不同的合同，決定了履行方式的差異。買賣合同是交付標的物，而承攬合同是交付工作成果。履行可以是一次性的，也可以是在一定時期內的，也可以是分期、分批的。運輸合同按照運輸方式的不同可以分為公路、鐵路、海上、航空等方式。履行方式還包括價款或者報酬的支付方式、結算方式等，如現金結算、轉帳結算、同城轉帳結算、異地轉帳結算、托收承付、支票結算、委托付款、限額支票、信用證、匯兌結算、委托收款等。履行方式與當事人的利益密切相關，應當從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當的履行方式，并且在合同中應當明確規定。（八）違約責任。違約責任是指當事人一方或者雙方不履行合同或者不適當履行合同，依照法律的規定或者按照當事人的約定應當承擔的法律責任。違約責任是促使當事人履行合同義務，使對方免受或少受損失的法律措施，也是保證合同履行的主要條款。違約責任在合同中非常重要，因此一般有關合同的法律對于違約責任都已經作出較為詳盡的規定。但法律的規定是原則的，即使細致也不可能面面俱到，照顧到各種合同的特殊情況。因此，當事人為了特殊的需要，為了保證合同義務嚴格按照約定履行，為了更加及時地解決合同糾紛，可以在合同中約定違約責任，如約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計算方法等。（九）解決爭議的方法。解決爭議的方法指合同爭議的解決途徑，對合同條款發生爭議時的解釋以及法律適用等。解決爭議的途徑主要有：一是雙方通過協商和解，二是由第三人進行調解，三是通過仲裁解決，四是通過訴訟解決。當事人可以約定解決爭議的方法，如果意圖通過訴訟解決爭議是不用進行約定的，通過其他途徑解決都要事先或者事后約定。依照仲裁法的規定，如果選擇適用仲裁解決爭議，除非當事人的約定無效，即排除法院對其爭議的管轄。但是，如果仲裁裁決有問題，可以依法申請法院撤銷仲裁裁決或者申請法院不予執行。當事人選擇和解、調解方式解決爭議，都不能排除法院的管轄，當事人可以提起訴訟。涉外合同的當事人約定采用仲裁方式解決爭議的，可以選擇中國的仲裁機構進行仲裁，也可以選擇在外國進行仲裁。涉外合同的當事人還可以選擇解決他們的爭議所適用的法律，當事人可以選擇選用中國的法律、港澳地區的法律或者外國的法律。但法律對有些涉外合同法律的適用有限制性規定的，依照其規定。解決爭議的方法的選擇對于糾紛發生后當事人利益的保護是非常重要的，應該慎重對待。但要選擇解決爭議的方法比如選擇仲裁，是選擇哪一個仲裁機構要規定得具體、清楚，不能籠統規定“采用仲裁解決”。否則，將無法確定仲裁協議條款的效力。當事人在合同中特別約定的條款，雖然超出本條規定的九項內容，也作為合同的主要條款。二、關于合同的示范文本在制訂合同法的過程中，有的委員和部門認為，由于經濟貿易活動的多樣性，如果當事人缺乏經驗，所訂合同常易發生難以處理的糾紛。實踐中合同的示范文本對于提示當事人在訂立合同時更好地明確各自的權利義務起到了積極作用，對此應當在合同法中作出規定。因此，本條第二款規定訂立合同可以參照各類合同的示范文本，其目的與第一款一樣，就是為了使當事人訂立合同更加認真、更加規范，盡量減少合同規定缺款少項、容易引起糾紛的情況。第十三條當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。【釋義】本條是對訂立合同方式的規定。合同是當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同本質上是一種合意。使合同得以成立的合意是指當事人對合同必備條款達成一致意見。當事人合議的過程，對合同內容協商一致的過程，就是經過要約、承諾完成的。向對方提出合同條件作出簽訂合同的意思表示稱為“要約”，而另一方如果表示接受就稱為“承諾”。一般而言，一方發出要約，另一方作出承諾，合同就成立了。但是，有時要約和承諾往往難以區分。許多合同是經過了一次又一次的討價還價、反復協商才得以達成。在統一的合同法制訂以前，我國的民事立法包括三部合同法以及有關合同的法律、行政法規，都沒有有關要約與承諾制度的規定。沒有要約與承諾制度，在不少情況下對于合同成立與否難以判斷，有可能使本來已經成立的合同認定為不成立。在合同法中規定要約與承諾制度，就可以使合同的成立有一個較為具體的標準，就會使在經濟交往和社會生活中需要簽訂合同的當事人有所遵循，也使司法機關有所遵循。更好地分清各方當事人的責任，正確而恰當地確定合同的成立，充分保障當事人的權益，鼓勵交易，減少與解決糾紛，促進經濟的發展。
第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定：（一）內容具體確定；（二）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。【釋義】本條是對要約的定義及其構成要件的規定。一、關于要約的定義要約在不同的情況下可以稱為“發盤”、“發價”等，發出要約的人稱為“要約人”，接收要約的人稱為“受要約人”。按照大陸法系，合同被定義為當事人的“合意”，要約則一般被定義為：“以一定契約之成立為目的之確定的意思表示”或者“是當事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方接受的意思表示。”大陸法系的民法理論認為，要約僅僅是一個希望訂立合同的意思表示，還不能算是法律行為。因為，法律行為是設立、變更、終止民事權利義務關系的合同法律行為，要約本身雖然會引起一定的法律效果，但尚不能發生當事人所希望的成立合同的效力。也有的學者認為，要約在性質上是一種附條件的法律行為。要約人發出要約之后，要受法律規定的限制，不依規定不能撤回或者撤銷。如果對方承諾則協議達成，就必須按照達成的協議履行，違反協議就要承擔違約責任。在英美法系，合同則被定義為“許諾”或者一系列的“許諾”，要約也被視為或者被定義為當事人所作的一種允諾。如“要約，實際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾”。以“許諾”為要約下定義是不奇怪的，“許諾”或“諾言”是英美合同法理論的一個十分重要的概念，基本上是合同的同義語，如“合同是由法律強制履行的一個或一系列的諾言”。美國《合同法重述》也是這樣下定義的：“一個合同是這樣一個或一系列許諾，違背它，法律將給予補償；履行它，法律將通過某種方式確認是一種義務”。英美法合同理論上還有一個重要的概念：“對價”,要約是否有效以及合同是否有效取決于有無對價。P．S．阿蒂亞在他的《合同法概述》對要約的說明中說：“要約，實際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾，而這種許諾有效的條件是承諾人應接受這個要約，并對這個要約支付或答應支付它的對價”。以許諾給要約下定義從英美法來講可能是最貼切的，但在英美法也可以看到其它的定義方式。美國《合同法重述》第24條規定：“要約是對即時進行交易的愿望的表達。這一表達能使一個通情達理處于受要約人地位的人相信，他或她只要對該要約表示同意，即接受該要約，就可以進行交易”。世界學生版教科書《合同法》也采納了這樣的定義：“要約是要約人希望就特定事項簽訂合同、并且一經受要約人承諾即受拘束的意思表示”。這兩個定義與大陸法的定義沒有什么差別。盡管存在不同的理論和不同的定義方式，我們可以知道，兩大法系對要約含義的認識基本是一致的。因為說的是同一件事，解決的是同一個問題。本條采取的是最通常和最簡單的定義方式：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。二、要約的構成要件一項訂約的建議要成為一個要約，要取得法律效力，必須具備一定的條件。如不具備這些條件，作為要約在法律上就不能成立。按照大陸法系的合同法理論對要約的解釋，要約成立的要件有四個：（一）要約是特定合同當事人的意思表示。發出要約的目的在于訂立合同，要約人必須使接收要約的相對方能夠明白是誰發出了要約以便作出承諾。因此，發出要約的人必須能夠確定，必須能夠特定化。雖然合同雙方都可以作為要約人，但作為要約人的必須是特定的合同當事人。不論是自然人或者是法人，只要是具有相應民事權利能力與民事行為能力的人，都可以作為要約人。
（二）要約必須向要約人希望與之締結合同的相對人發出。合同因相對人對于要約的承諾而成立，所以要約不能對希望與其訂立合同的相對人以外的第三人發出。因為，向特定人發出的要約，一旦承諾合同就成立，而向不特定的人發出的訂約建議，承諾了也不會當然導致合同成立。
（三）要約必須具有締約目的并表明經承諾即受此意思表示的拘束。這一點很重要，很多類似訂約建議的表達實際上并不表示如果對方接受就成立了一個合同，能否構成一個要約要看這種意思表示是否表達了與被要約人訂立合同的真實意愿。這要根據特定情況和當事人所使用的語言來判斷。當事人在合同中一般不會采用諸如“如果承諾合同就成立”這樣明確的詞語來表示，所謂“表明”并不是要有明確的詞語進行說明，而是整個要約的內容表明了這一點。（四）要約的內容必須具備足以使合同成立的主要條件。這要求要約的內容必須是確定的和完整的。所謂確定的是要求必須明確清楚，不能模棱兩可、產生歧義。所謂完整的是要求要約的內容必須滿足構成一個合同所必備的條件，但并不要求一個要約事無巨細、面面俱到。要約的效力在于，一經被受要約人承諾，合同即可成立。因此，如果一個訂約的建議含混不清、內容不具備一個合同的最根本的要素，是不能構成一個要約的。即使受要約人作出承諾，也會因缺乏合同的主要條件而使合同無法成立。一項要約的內容可以很詳細，也可以較為簡明，一般法律對此并無強制性要求。只要其內容具備使合同成立的基本條件，就可以作為一項要約。合同的基本條件也沒有必要全部確定，只要能夠確定就可以。但究竟怎樣才算具備了使合同成立的基本條件，如果法律有類似規定的要依據規定進行判斷，最重要的是要根據具體情況進行判斷。按照美國統一商法典的規定的做法，一個貨物買賣合同只要有標的和數量就是—個成立生效的合同。因為價格、履行地點與時間可以事后確定。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第14條中規定：“向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發價人在得到接受時承受約束的意旨，即構成發價。一個建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規定數量和價格或規定如何確定數量和價格，即為十分確定。”此條僅要求貨物是明確的，數量和價格只要能夠確定就可以，就算是滿足了要約的條件。要約的四個要件中最重要的是兩個：一是內容具體確定；二是表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本條規定了要約的三個要件。至于要約是否必須向特定人發出，在多數情況下是這樣的，但在某些特殊場合則有例外，如懸賞廣告，構成要約的商業廣告等，因此，對該條件未作規定。第十五條要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約；【釋義】本條是對要約邀請的規定。要約邀請，又稱要約引誘，是邀請或者引誘他人向自己發出訂立合同的要約的意思表示。要約邀請可以是向特定人發出的，也可以是向不特定的人發出的。要約邀請與要約不同，要約是一個一經承諾就成立合同的意思表示，而要約邀請只是邀請他人向自己發出要約，自己如果承諾才成立合同。要約邀請處于合同的準備階段，沒有法律約束力。有的學者認為，要約邀請不是意思表示，只是事實行為。但要約邀請也并不是單純地建議他人與自已進行有關合同的討論，而是明確提出訂立合同的建議，只不過僅指明合同的類型，并沒有提出合同的具體內容。雖然在理論上，要約與要約邀請有很大區別，但事實上往往很難區分。當事人可能原意是發出要約，但由于內容不確定只能被看作是一個要約邀請。當事人可能原意是發出要約邀請，但由于符合了要約的條件而會被判定為是一個要約。因此，以法律對何為要約、何為要約邀請進行規定是一個好的辦法。如我國臺灣地區“民法典”第154條第2款規定：“貨物標定賣價陳列者，視為要約。但價目表之寄送，不視為要約。”但是，法律只能對一些特殊的少量的行為作出規定，而大量的締約行為不可能由法律一一作出規定。許多行為是作為要約還是作為要約邀請肯定還將爭論下去。下面對本條所規定的要約邀請作必要的說明。1．寄送的價目表。寄送的價目表，無論在大陸法系還是在英美法系國家，都認為是要約邀請。根據對要約構成要件的分析，價目表僅指明什么商品、什么價格，并沒有指明數量，對方不能以“是”、“對”或者“同意”等肯定詞語答復成立合同，自然不符合作為要約的構成要件，只能視作要約邀請。發送的商品價目表，是商品生產者或者銷售者推銷商品的一種方式。這種方式當然表達行為人希望訂立合同的意思，但并不表明他人表示承諾就立即達成一個合同。實際上，寄送的價目表與貨物標價陳列在性質上沒有什么差別，只是方式有所不同，商品標價陳列亦作為要約邀請。在商店買賣東西，雖然商品的價格是標明的，但要買多少數量，總是由顧客提出要求。2．拍賣公告。拍賣是一種特殊買賣方式。一般認為，在拍賣活動中，競買人的出價為要約，拍賣人擊槌（或者以其他方式）拍定為承諾。拍賣人在拍賣前刊登或者以其他形式發出拍賣公告、對拍賣物的宣傳介紹或者宣布拍賣物的價格等，都屬于要約邀請。3．招標公告。招標投標是一種特殊的簽訂合同的方式，廣泛應用于貨物買賣、建設工程、土地使用權出讓與轉讓、租賃、技術轉讓等領域。為了公平、合理、有效地使用納稅人的財產，防止官商勾結產生腐敗，一些國家規定，凡涉及國家與私人企業之間的大宗交易，如國家訂貨、市政建設等都必須采用招標投標方式。我國在土地使用權出讓與轉讓、建設工程等方面也有規定采用招標投標方式。這種方式的好處是，能夠在最接近公平、合理的價格上達成交易、簽訂合同。所謂招標是指招標人采取招標通知或者招標公告的方式，向不特定的人發出，以吸引投標人投標的意思表示。所謂投標是指投標人按照招標人的要求，在規定的期限內向招標人發出的包括合同全部條款的意思表示。對于招標公告或者招標通知，一般都認為屬于要約邀請，不是要約。而投標是要約，招標人選定中標人，為承諾。英美法也認為招標屬于要約邀請，但認為招標有一定的法律意義，因為招標中對有關合同條件的說明，對達成協議的雙方都有拘束力。4．招股說明書。招股說明書是股份有限公司在公司設立時由公司發起人向社會公開募集股份時或者公司經批準向社會公開發行新股時，向社會公眾公開的說明文書。按照我國公司法的規定，公司成立時，發起人向社會公開募集股份時，必須向國務院證券管理部門遞交募股申請，并報送有關文件，招股說明書是其中之一。招股說明書應當附有發起人制作的公司章程并載明下列事項：發起人認購的股份數；每股的票面金額和發行價格；無記名股票的發行總數；認股人的權利、義務；本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可撤回所認股份的說明。發起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。公司經批準向社會公開發行新股時，必須公告招股說明書和財務會計報表及附屬明細表，并制作認股書。規定要制定招股說明書并向社會公告，其目的是讓社會公眾了解發起人或者公司的情況和認股人自己所享有的權利和承擔的義務。招股說明書是向社會發出的要約邀請，邀請公眾向公司發出要約，購買公司的股份。認股人認購股份，為要約，公司賣出股份，為承諾，買賣股份的合同成立。但是，如果發起人逾期未募足股份的情況下，則依法失去承諾的權利，認股人撤回所認購的股份。招股說明書是要約邀請，但并非一般的要約邀請，是具有法律意義的文件。這一點與一般的要約邀請不同。5．商業廣告。商業廣告是指商品經營者或者服務提供者承擔費用、通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務的廣告。商業廣告的目的在于宣傳商品或者服務的優越性，并以此引誘顧客購買商品或者接受服務。對于商業廣告，均認為是要約邀請。但法律并不排除商業廣告如果符合要約的要件也可以成為要約。因此，本條第二款規定，商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。商業廣告是否構成要約也是很復雜的問題，一般的商業廣告并不能構成一個要約，但也不排除有些內容確定的廣告是要約。而問題是如何認定一個廣告是“內容確定”的，依什么原則去認定這一點。有人認為，如果廣告中含有“保證現貨供應”、“先來先買”，或者含有確切的期限保證供貨等詞語，即表明．廣告中含有一經承諾即受拘束的意思，這種廣告就應視為要約。如廣告中稱：“我公司現有某型號的水泥1000噸，每噸價格200元，先來先買，欲購從速。”
第十六條要約到達受要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進人該特定系統的時間，視為到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。【釋義】本條是對要約生效時間的規定。要約何時生效？有人認為，應采取“發信主義”，即要約發出之后就生效。但大多數人認為應當采取“到達主義”，要約必須自到達受要約人時才生效。世界上許多國家和國際公約都持這種觀點。如德國民法典第130條中規定，在相對人以非對話方式向其為意思表示時，意思表示以通知達到相對人時發生效力。我國臺灣地區“民法典”第94條規定，對話人為意思表示者，其意思表示，以相對人了解時，發生效力。第95條中規定，非對話而為意思表示者，其意思表示，以通知達到相對人時，發生效力。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第15條和《國際商事合同通則》第2．3條中也都規定，要約于送達受要約人時生效。我國合同法這一規定也是參照國外一般規定作出的。需要說明的是，要約“到達受要約人時”并不是指一定實際送達到受要約人或者其代理人手中，要約只要送達到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱等）即為送達。“送達到受要約人時”生效，即使在要約送達受要約人之前受要約人已經知道其內容，要約也不生效。在對話要約時，以采用“其意思表示以相對人了解時發生效力”的解釋較為妥當。以數據電文發出要約何時生效，如何到達，是一個問題。數據電文都是現代化的通訊工具傳送的信息，發出就已到達。我國合同法是參考了聯合國國際貿易法委員會制定的《電子商業示范法》的有關規定作出的。示范法第15條“發出和收到數據電文的時間和地點”中第1款規定：“除非發端人與收件人另有協議，一項數據電文的發出時間以它進入發端人或者代表發端人發送數據電文的人控制范圍之外的某一信息系統的時間為準。”第2款規定：“除非發端人與收件人另有協議，數據電文的收到時間按下述辦法確定：1．如收件人為接收數據電文而指定了某一信息系統：（1）以數據電文進入該指定信息系統的時間為收到時間；或（2）如數據電文發給了收件人的一個信息系統但不是指定的信息系統，則以收件人檢索到該數據電文的時間為收到時間；2．如收件人并未指定某一信息系統，則以數據電文進入收件人的任一信息系統的時間為收到時間。”該條第1款規定了何為數據電文的“發出”，第2款規定了何為數據電文的“收到”即到達。合同法本條采用了示范法第15條第2款的規定，但省略了該款第1項第（2）的規定，即在指定了特定接收系統時而對方未發送到特定接收系統（雖然也發送到了收件人的系統），以收件人檢索到數據電文的時間為收到時間。并非示范法的這個規定有什么問題，只是合同法規定得比較簡明，遇到此類問題，也應當如此掌握。對于示范法的這一規定，示范法指南的解釋是：第二款的目的在于規定一項數據電文的收到時間，所針對的情況是收件人單方面指定了收取電文的特定信息系統（所指定的系統可能是也可能不是收件人的一個信息系統），而數據電文實際上到達了收件人的一個信息系統但并非指定的那個系統，在這種情況下，應以收件人檢索到數據電文的時間為收到時間。在示范法中，所謂“指定的信息系統”是意圖包括由某一方特別指定的系統，例如，一項要約明文指定了應發回承諾通知的地址。如果只是在信頭上或在其他文件上顯示電子郵件或傳真印件的地址，不應視為明確指定了一個或多個信息系統。“進入”的概念既用以界定數據電文的發出，也用以界定其收到。所謂一項數據電文進入了一個信息系統，其時間應是在該信息系統內可投入處理的時間。究竟進入了一個信息系統的數據電文是不是能為收件人所識讀或使用，這個問題不在示范法的范圍以內。示范法不妨礙這樣的立法：如果進入了系統，盡管沒有為收件人所識讀或使用，也認為是收到了電文。假如一項數據電文只是到達了收件人的信息系統但未能進入該系統，則不應認為發出了該電文。在制訂示范法的過程中，人們覺得，不應通過一項一般性規定，使收件人必須承擔使其信息系統任何時候都保持正常運轉的繁重義務。第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。【釋義】本條是對要約撤回的規定。要約的撤回是指，在要約發出之后但在發生法律效力以前，要約人欲使該要約不發生法律效力而作出的意思表示。要約得以撤回的原因是，要約尚未發生法律效力，所以不會對受要約人產生任何影響，不會對交易秩序產生任何影響。在此階段，應當允許要約人使尚未生效的要約不產生預期的效力。撤回的條件是，在要約通知到達受要約人之前或者同時到達受要約人。此時應當認為要約尚未生效。撤回要約也可以采取下列方法，即在一個文件中，前面寫了要約的內容，后面寫一句話：上述內容無效。撤回要約的條件是撤回要約的通知在要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人，如果撤回要約的通知在要約到達受要約人以后到達，則要約已經生效，是否能夠使要約失效，就要看是否符合撤銷的條件。因此，要約人如欲撤回要約，必須選擇快于要約的方式向受要約人發出撤回的通知，使之能在要約到達之前到達受要約人。如果要約人在發出要約以后馬上又以比發出要約更快的方式發出撤回的通知，按照通常情況。撤回的通知應當先于或最遲與要約同時到達受要約人，但如果因為其它原因耽誤了，撤回的通知在要約到達之后才到達受要約人。在這種情況下，受要約人應當及時向要約人發出通知，告知其撤回的通知已經遲到，要約已經生效。如果受要約人怠于通知時，要約人撤回要約的通知視為未遲到，仍發生撤回要約的效力。我國臺灣地區“民法典”第162條規定：“撤回要約之通知，其到達在要約到達之后，而按其傳達方法，依通常情形應先時或同時到達者，相對人應向要約人即發遲到之通知。相對人怠于為前項通知者，其要約撤回之通知，視為未遲到。”第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。【釋義】本條是對要約撤銷的規定。要約的撤銷是指，要約人在要約發生法律效力之后而受要約人承諾之前，欲使該要約失去法律效力的意思表示。要約的撤銷與要約的撤回不同在于：要約的撤回發生在要約生效之前，而要約的撤銷發生在要約生效之后；要約的撤回是使一個未發生法律效力的要約不發生法律效力，要約的撤銷是使一個已經發生法律效力的要約失去法律效力；要約撤回的通知只要在要約到達之前或與要約同時到達就發生效力，而要約撤銷的通知在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人，不一定發生效力。在法律規定的特別情形下，要約是不得撤銷的。在要約撤銷的問題上，英美法與大陸法的理論迥異。按照英美合同法“對價”的理論，要約作為諾言在被承諾以前是無對價的，對發出要約的人沒有拘束力，因而在要約被承諾以前是可以撤銷的，即使是附承諾期限的要約也是如此。大陸法國家則一般認為，要約一旦生效就不得撤銷。如德國民法典第145條規定，向他方要約訂立契約者，因要約而受拘束，但預先聲明不受拘束者不在此限。德國民法典規定了要約的撤回，但沒有規定要約人有權撤銷要約。我國臺灣的規定與德國一致。日本規定了有限制的撤銷：有承諾期限的要約不得撤銷，沒有承諾期限的向隔地人發出的要約，在合理的期限內不得撤銷。英美合同法雖然認為要約在承諾以前可以撤銷，但也有例外。一種情況是，如果要約是限期承諾的，受要約人在一定期限內向要約人提供了對價，就獲得了承諾或拒絕的選擇權，因而要約人在一定期限內無權撤銷要約。實際的情況是，由于要約人在限期承諾的要約被承諾前可以撤銷要約，受要約人往往支付一個名義上的對價，如一美元，就獲得了承諾或拒絕的選擇權。第二種例外的情況是，如果要約人可以合理地預見到，其發出的限期承諾的要約將使受要約人在承諾之前發生依賴，并且這種依賴后來在事實上發生了，該要約就是不可撤銷的。美國《合同法重述》第87條為避免不公正而對要約人的要約進行了限定：“如果要約人應當合理地預見到其要約會使受要約人在承諾前采取具有某種實質性的行為或不行為，并且，該要約的確導致了這樣的行為或不行為，該要約便同選擇權合同一樣，在為避免不公正而必需的范圍內具有拘束力”。第三種例外的情形是，當受要約人以行為表示承諾時，要約人對其要約不可撤銷。因此。當要約人發出要約后，受要約人的履行一旦開始，便不允許要約人撤銷要約。第四種例外的情形是，美國《統一商法典》對商人成立買賣合同的要約是否可以撤銷的規定，該法典第2—205條規定：“商人購買或出售貨物，以經簽字的書面文件作成的要約，通過其條件保證其有效，這樣的要約即使缺乏對價，在規定的期恨內，或雖未規定期限，但在一段合理的期限內，是不可撤銷的，而不可撤銷的期限不超過3個月。”由于有許多例外，使得美國法在要約的撤銷問題上已很接近大陸法。但是，按照大陸法的觀點看來，由于在承諾之前要約人可以撤銷限期承諾的要約，對受要約人欠公平。這一做法導致了要約人的隨意性和不負責任，并給受要約人帶來可能的損害。不應鼓勵這一做法。聯合國國際貿易法委員會1980年通過的《聯合國國際貨物銷售合同公約》在這個問題上調和了兩大法系的不同做法。該公約第16條規定，在未訂立合同之前，發價得予撤銷。如果撤銷通知于被發價人發出接受通知之前送達被發價人。但在兩種情況下發價不得撤銷：1．發價寫明接受發價的期限或以其它方式表示發價是不可撤銷的；2．被發價人有理由信賴該項發價是不可撤銷的，而且被發價人已本著對該項發價的信賴行事。可見在是否可以撤銷的問題上，基本上采納了英美法系的做法，但是對撤銷的條件作了較為嚴格的限制。這種做法也是兩大法系相互妥協的產物。《國際商事通則》第2．4條作了與公約同樣的規定。合同法本條的規定采納了公約與通則的做法。第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。【釋義】本條是對要約不得撤銷的規定。本條規定了不可撤銷的兩個例外，一是要約中有不可撤銷的表示，二是受要約人有理由認為要約不可撤銷并依其信賴行事。本條的規定與《國際商事通則》第2.4條第2款的規定是一致的，該款中規定：“在下列情況下，要約不得撤銷：（a）要約寫明承諾的期限，或以其他方式表明要約是不可撤銷的；或（b）受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且受要約人已依賴該要約行事。”通則對此款作了解釋，說明如下，可作為參考：1，要約中不可撤銷的表示不可撤銷的意思表示可以用不同的方式作出，最直接和最清楚的方式是由要約人在要約中作一個有效的聲明，如“這是一個確定的要約”、“我們堅持我們的要約直到收到貴方的回復”等。另外，還可以從要約人的其他表示或者行為推斷出來。對于要約中規定的承諾期限，通則認為，如果當事人所在的法系確定，規定了承諾期限的要約為不可撤銷的要約，則可以推斷該要約為不可撤銷。如果當事人所在的法系確定，規定承諾期限不足以顯示要約的不可撤銷性，則可以推斷該要約并不是不可撤銷的。通則并舉了兩個例子說明這個問題。第一個例子是，一家旅行社在其發送的小冊子中通知游客將組織新年度假旅游，并敦促游客在通知后3天內預訂，否則過期將可能沒有多少剩余名額。這個聲明本身不表示在這3天內該要約不可撤銷。第二個例子是，乙準備建樓，向甲發出要約，其中聲明：“9月1日后價格和其他條件將失效”。如果甲與乙屬于同一法系，如果該法系認為其聲明表明了要約的不可撤銷，則要約不可撤銷；如果該法系認為其聲明并不能表明要約不可撤銷，則要約并不是不可以撤銷。但是，合同法本條第（一）項的規定并不能作出通則那樣的解釋。按照本項的規定，要約中規定了承諾期限，則該要約就是不可撤銷的。通則要適用于不同法系的不同國家，必須那樣解釋。2．有理由認為要約不可撤銷并依其信賴行事這種情況適用誠實信用和公平交易的原則，受要約人的信賴可源于要約人的行為，比如受要約人對要約人有所了解，或者以前在商業上就有來往等，因此相信要約人的要約不可撤銷。受要約人的信賴也可源于要約本身的性質，如對某一項要約的承諾需要受要約人進行廣泛的、費用昂貴的調查，或者某一要約的發出意在允許受要約人繼續向第三方發出要約。受要約人基于對要約不可撤銷的信賴所做的行為，可以包括為生產所做的準備、購買或者租用材料或者設備、負擔費用等等。只要這些行為在有關的貿易中可被視為是正常的，或者應是要約人所預見或者知悉的行為。通則也舉了兩個例子說明這個問題。第一個例子是，甲是古董商，要求乙在3個月內修復10幅畫，價格不超過一個具體金額。乙告知甲，為了決定是否承諾，有必要先對一幅畫進行修復，然后才能在5天內明確答復。甲同意。基于對甲的要約的信賴，乙開始工作，甲在5天內不得撤銷要約。第二個例子是，為合作參與一個項目的投標，乙向甲發出要約，在要約期限屆滿前，甲已投標，但乙通知甲，聲稱不愿意再遵守要約。因為甲在投標時信賴了乙的要約，因此該要約在期限屆滿前是不可撤銷的。
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