關于破產(chǎn)管理人的選任方式,各國存在三種立法例:1、由法院選任并指定破產(chǎn)管理人。這為日本、西班牙、法國、比利時等國采用。(我國現(xiàn)行破產(chǎn)立法也是采用這一方式)。法院在破產(chǎn)程序中決定指定何人為破產(chǎn)管理人,債權人會議一般不得干預。但債權人會議對法院指定的破產(chǎn)管理人不服的,可以向法院提出異議。這一方式最大的優(yōu)點在于效率高,破產(chǎn)管理人能及時產(chǎn)生,但其主要弊端是債權人的共同意志難以充分體現(xiàn)。2、由債權人會議選任破產(chǎn)管理人。這以美國、瑞士、加拿大等國為代表。在這些國家破產(chǎn)宣告后,由債權人會議選任破產(chǎn)管理人,在破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)管理人被選任出來前或債權人會議一直未選任出破產(chǎn)管理人兩種情況下,由法院任命臨時破產(chǎn)管理人負責清算事務。這一方式反映了破產(chǎn)法對債權人利益的保護基本功能要求,“徹底貫徹債權人在破產(chǎn)程序中的自治精神”。但這一方式的不利之處是效率低,可能會出現(xiàn)債權人會議選不出破產(chǎn)管理人的情形。3、由債權人會議選任和法定權力機關指定破產(chǎn)管理人。這以我國臺灣地區(qū)和英國為代表,但這種選任方式可能導致事權不一,因而受到較多的批評。
我國破產(chǎn)立法究竟應采用何種方式?本文認為可從以下幾方面來考慮。首先,從破產(chǎn)管理人的地位來看。在英美法系破產(chǎn)管理人為受托人,在大陸法系則無定論,理論上可歸為代理說、職務說和代表說三類觀點。這些觀點都有一定的道理,但都不全面完整。目前,越來越多的學者開始接受破產(chǎn)管理人具有獨立的地位,不是任何一方的利益的代表,當然,也不是債權人利益的代表。因此,破產(chǎn)管理人的選任可說是一項較獨立的工作。我們認為,目前我國采取法院指定破產(chǎn)管理人的方式是比較合適的。由于破產(chǎn)程序是在法院主持下進行的法律程序,由法院選任破產(chǎn)管理人,在理論上并無不妥,在實踐中能及時產(chǎn)生管理人,保證破產(chǎn)程序的順利進行。其次,一國采用何種立法例,要考慮該國的自身利益、價值取向、立法精神和目的、法律體系及其相關輔助制度、法律傳統(tǒng)等因素即要從本國國情出發(fā)。破產(chǎn)管理人制度也不例外。考慮到我國訴訟結構形式受大陸法系職權主義影響較深,具有職權主義訴訟結構的一般特點,破產(chǎn)管理人階層尚處于發(fā)育階段;而且,市場經(jīng)濟體制也處于發(fā)展階段,各種相關的輔助機制,保障制度還十分欠缺,在公正與效率的較量中,在相當長的一段時間內(nèi)公正仍將是主導。所以,由法院選任破產(chǎn)管理人是適當?shù)摹5牵枰赋龅氖牵捎谄飘a(chǎn)法的基本功能是保護債權人的利益。而債權人會議對破產(chǎn)管理人的監(jiān)督是保護債權人利益的關鍵,如果對破產(chǎn)管理人的選任,債權人會議不能予以有效的監(jiān)督,這與破產(chǎn)法基本功能的要求是不相符的。因此,為了保障破產(chǎn)程序的順利進行,保護全體債權人的利益,在法院選任管理人后,如有正當理由,可經(jīng)有表決權債權總額一定比例的債權人表決通過,向法院申請更換管理人。
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