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中外浮動抵押制度的主要區別

來源: 律霸小編整理 · 2020-11-28 · 585人看過

浮動抵押制度最早起源于英國的衡平法。1870年,英國上訴法院在判決中認為,公司可以抵押現有的和將來取得的全部財產,但抵押權人不得干預公司的經營管理。自此浮動抵押制度正式確立。英國浮動抵押制度在原英屬殖民地的大多數國家得到法律承認,如印度、巴基斯坦、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞、新加坡等。大陸法系國家如芬蘭、瑞典、日本和俄羅斯也借鑒英國浮動抵押制度,在民法或商法上做出了相應的規定。美國、加拿大也建立了類似英國的浮動抵押制度的動產統一權益擔保制度。因此,傳統的浮動抵押是指權利人以現有的和將有的全部財產或者部分財產為其債務提供擔保。債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,債權人有權就約定實現抵押權時的財產優先受償。

我國《物權法》對浮動抵押的規定,吸取了國外有益經驗,但又不是完全照搬,而是根據我國的實際情況設立了浮動抵押制度。它和國外的浮動抵押制度主要有以下不同:

第一、設立浮動抵押的主體不同。我國的浮動抵押限于企業、個體工商戶和農業生產經營者。主要是為了解決中小企業貸款難,促進經濟發展,因此,將設立浮動抵押的主體規定為企業、個體工商戶和農業生產經營者。而國外一般限于公司可以設立浮動抵押。

第二、設立浮動抵押的財產不同。我國設立浮動抵押的財產限于生產設備、原材料、半成品、產品。對企業的其他動產和不動產不得設立浮動抵押。而有的國家設立浮動抵押的財產可以是公司的全部財產,包括債權和知識產權;也可以是公司的部分財產。

第三、設立浮動抵押,以實現抵押權時確定的財產清償債權,這對抵押權人來說,有較大的風險。因此國外一般都規定抵押權人對抵押人公司的監管辦法,如英國法規定,浮動抵押設立后,債權人允許擔保人在日常業務經營中對企業財產進行經營管理和處分,但債權人也有權根據約定限制擔保人對企業財產的處分或直接介入對財產的經營管理,控制企業的財產。還規定在擔保利益受到嚴重威脅時,經一定程序接管該公司的制度,接管后并不一定導致抵押財產的確定。我國物權法對此沒有規定。

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