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寧波
違約金責任和定金罰則能否并用
[分歧]
法院在審理過程中，對原告要求違約方支付違約金并返還定金的訴訟請求是否應予以支持，存在兩種不同的意見：
第一種意見認為，根據合同法的規定，在當事人既約定違約金又約定定金的情況下，一方違約時，非違約方不得同時適用違約金和定金條款。因而，對原告要求對方承擔違約責任的請求予以支持，而對其要求返還定金的請求不應予以支持。
第二種意見認為，雖然違約金責任和定金罰則不可并用，但非違約方選擇違約金責任請求后，并不影響其要求對方返還定金的權利。故對摩托行的訴訟請求應予支持。
法院肯定和采納了第二種意見。
[評析]
本案涉及經濟合同中違約責任條款和定金罰則的適用問題。
我國合同法第一百一十六條規定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！备鶕贤ǖ倪@一規定，我國法律是排斥違約金責任和定金條款的并用的。我國擔保法也有類似規定。
根據合同法和擔保法的規定，當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。這一規定通常也稱為定金罰則。
一般來說，定金屬于擔保物權的范疇，其功能在于擔保債權的實現，督促當事人積極履行合同。但根據定金罰則，一旦合同一方當事人不履行合同約定的債務，定金就轉化成一種違約責任形式，由違約方依定金罰則承擔違約責任。因此，如果合同中既約定了違約金責任，又約定了定金條款，在一方當事人違約時，二者在性質、功能等方面相同，都是針對違約行為而適用，適用其一，即可達到補償非違約方損失的作用。如果二者并有，其數額可能會遠遠超過因違約所造成的實際損失，這就加重了對違約方的懲罰，可能使非違約方獲得不當得利。所以，我國法律排斥二者的并用，而要求非違約方在違約金責任和定金罰則中選擇一種要求違約方承擔。
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