對于假想防衛(wèi),應(yīng)當根據(jù)認識錯誤的原理予以處理,有過失的以過失論,無過失的以意外事件論:
1、不法侵害行為的實際不存在。
所謂假想防衛(wèi),顧名思義,就是假設(shè)的想象的防衛(wèi)而非真正的防衛(wèi),何以如此,是因為不法侵害并不實際存在,當然也毋須實施防衛(wèi)行為,如果不法侵害現(xiàn)實存在,且正在進行當中,那也就具備了正當防衛(wèi)的法定前提,任何公民都有權(quán)實行必要的防衛(wèi)行為,自然也就不存在假想防衛(wèi)的問題,除了正當防衛(wèi)之外,防衛(wèi)時間錯誤、防衛(wèi)對象錯誤以及防衛(wèi)過當?shù)?,都是在不法侵害確實存在的條件下,在實行正當防衛(wèi)的過程中,所出現(xiàn)的主客觀不一致現(xiàn)象,與假想防衛(wèi)成立的前提條件是不同的。
2、行為人主觀上存在防衛(wèi)意圖。
這是假想防衛(wèi)在主觀上的必備條件。這種防衛(wèi)的意圖來源于行為人主觀上判斷錯誤,如果行為人明知不法侵害并不存在,也就不會產(chǎn)生防衛(wèi)意圖,假想防衛(wèi)當然也就不會發(fā)生。如果行為人一方面假想不法侵害已經(jīng)到來,另一方面卻不是出于防衛(wèi)意圖實施反擊,而是意圖加害對方,并導(dǎo)致嚴重危害后果的發(fā)生,對此,應(yīng)作為一種故意犯罪對待而非假想防衛(wèi)。另外,還有一種雙方互毆過程中發(fā)生的誤傷勸架者或無辜第三者的情形,表面上似乎是一種假想防衛(wèi),但實際上因為雙方都存有加害對方的意圖,而不是基于防衛(wèi)意圖進行反擊,所以,不能承認其中某一方是防衛(wèi)行為,當然,也就不能把誤傷他人的行為視為假想防衛(wèi),而只能作為對象錯誤或打擊錯誤去處理。
3、行為人的“防衛(wèi)”行為給無辜者造成了損害,這是假想防衛(wèi)成立的結(jié)果條件。
由于行為人誤將他人行為視為不法侵害行為,因而作出錯誤的防衛(wèi)反擊,進而導(dǎo)致不應(yīng)有的危害后果的產(chǎn)生。假想防衛(wèi)行為才具有法律意義上的社會危害性,行為人并因此承擔相應(yīng)的法律責任。如果行為人雖然誤認不法侵害存在并且實施了錯誤的防衛(wèi)行為,但并未對他人合法權(quán)益造成實際損害,則假想防衛(wèi)不能成立,相應(yīng)的法律責任也就無從談起。
4、假想防衛(wèi)成立應(yīng)負的責任:
(1)行為人應(yīng)當預(yù)見到?jīng)]有不法侵害而沒有預(yù)見,造成危害結(jié)果,應(yīng)負過失犯罪的刑事責任;
(2)行為人由于不能預(yù)見的原因引起了防衛(wèi)行為,而在防衛(wèi)過程中從使用的工具、打擊的部位、造成的后果顯屬不當,叫“假想防衛(wèi)過當”,行為人應(yīng)當對過當?shù)慕Y(jié)果負責,可以比照防衛(wèi)過當來處理。責任比第一種輕一點;
(3)主觀條件的限制,行為人不可能預(yù)見到,所采取的手段方法也無不當之處,應(yīng)屬于“意外事件”;
(4)行為人既是假想防衛(wèi),也是提前防衛(wèi),主觀過錯應(yīng)屬“故意”。
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