非法經(jīng)營的未遂標(biāo)準(zhǔn)是什么
非法經(jīng)營罪是否存在未遂,對于該問題,司法實踐中主要有兩種觀點
第一種觀點:認(rèn)為非法經(jīng)營罪存在未遂,以實際銷售作為既遂標(biāo)準(zhǔn)。理由是,收購、儲存、運輸、包裝、批發(fā)、零售等一系列經(jīng)營活動的核心行為和最終落腳點都是出售行為,不加以區(qū)分則無法體現(xiàn)非法經(jīng)營行為以謀利為目的的主觀特征。從客觀方面看,同樣是實施了收購、儲存、運輸、包裝等經(jīng)營行為的,對于本罪的犯罪客體即我國刑法所保護的煙草專賣制度所產(chǎn)生的危害,尚未出售的,相較于已將其謀利目的實現(xiàn)的銷售行為,顯然要小得多。偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售的行為認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂),也應(yīng)以實際銷售作為非法經(jīng)營罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)。
第二種觀點:認(rèn)為非法經(jīng)營罪不存在未遂,只要實施了生產(chǎn)或者流通環(huán)節(jié)的任一活動,即構(gòu)成本罪。理由是衡量非法經(jīng)營煙草專賣品的行為是否構(gòu)成犯罪既遂,應(yīng)從非法經(jīng)營犯罪構(gòu)成角度出發(fā),而經(jīng)營行為是復(fù)合行為,包括生產(chǎn)環(huán)節(jié)以及流通環(huán)節(jié)的收購、儲存、運輸、包裝、批發(fā)、零售等一系列活動,只要實施了任一經(jīng)營活動即構(gòu)成本罪。盡管本罪要求行為人主觀上具有謀利目的的特征,但是否實際銷售并不影響本罪的犯罪構(gòu)成,而未銷售部分也完全可以作為酌情減少刑罰量的考慮,不需要人為地擴大解釋法律,參照適用生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪相關(guān)規(guī)定。
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