二手房買賣合同中的違約行為主要包括違約解除合同、逾期付款和逾期交付使用房屋三種類型。合同約定違約金數(shù)額或者計算方法的,一般以合同約定為準。但根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條規(guī)定,約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。
如何確定違約金是否過分高于實際損失呢?
《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定:當(dāng)事人以約定違約金過高為由請求減少的,應(yīng)當(dāng)以違約金超過造成的損失30%為標準適當(dāng)減少;當(dāng)事人以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加的,應(yīng)當(dāng)以違約造成的損失確定違約金數(shù)額。這些具體規(guī)定既符合公平原則,符合國情,又有利于法官辦案中有法可依。以上規(guī)定雖然僅僅適用于商品房買賣合同,但對于二手房買賣也是具有參考價值的。類似的地方性規(guī)定還有,江蘇省高級人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的討論紀要(一)(蘇高法審委[2005]16號)第二十八條也明確規(guī)定“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過分高于造成的損失”。盡管目前沒有專門針對二手房買賣合同的違約金規(guī)定或解釋,以上兩條規(guī)定均體現(xiàn)了這樣的原則,即違約金的調(diào)整標準既要以彌補當(dāng)事人的損失為基準,又要體現(xiàn)一定的懲罰性,但違約金畢竟是一種合同的違約責(zé)任,其懲罰性不能完全等同于侵權(quán)的懲罰性責(zé)任,違約責(zé)任應(yīng)充分考慮雙方當(dāng)事人的利益均衡,應(yīng)考慮公平原則,因此,法官在行使調(diào)整的自由裁量權(quán)時應(yīng)體現(xiàn)此雙重性。
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