論債權(quán)人代位權(quán)是什么

歷史淵源及意義債權(quán)人的代位權(quán)，是指當債權(quán)人怠于行使對第三人享有的權(quán)利，而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人對保全對自己的債權(quán)，可以以自己的名義代理行使債務(wù)人的權(quán)利。

債權(quán)人的代位權(quán)起始于羅馬法中的代位請求權(quán)，在羅馬法中的代位請求權(quán)制度，其含義是指債權(quán)人不行使自己的權(quán)利而影響債權(quán)人權(quán)利實現(xiàn)時，債權(quán)人得以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使權(quán)利的權(quán)利，現(xiàn)代意義上的債權(quán)人的代位權(quán)制度，最先出現(xiàn)于1840年《法國民法典》該法典第一千一百六十六條規(guī)定：“債權(quán)人的一切權(quán)利及訴訟，但權(quán)利和訴訟權(quán)專屬于債務(wù)人的，不在此限”。我國原有的民事立法無代位權(quán)制度，隨著我國機關(guān)年紀體制由單一的計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)化的發(fā)展，各種市場主體之間的債務(wù)糾紛也隨著增加，再加上各方面的原因，債務(wù)案件的審理難度也越來越大，這尤其表現(xiàn)在不少債務(wù)人為了逃避債務(wù)，故意不主張自己的債權(quán)，甚至放棄自己的債權(quán)，這樣不僅使債權(quán)人的權(quán)利得不到實現(xiàn)，債務(wù)案件的判決難以得到執(zhí)行，而且對社會經(jīng)濟秩序和商業(yè)道德構(gòu)成了更深層次的危害，鑒于上述社會現(xiàn)實，加強對債權(quán)人的債權(quán)保護就突顯必要，而作為債權(quán)保全手段之一的債權(quán)人的代位權(quán)制度自然就在我國立法中得到了確立。

我國《合同法》第七十三、七十四、七十五條，規(guī)定的債的保全制度，(即債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人對撤消權(quán)制度)與債的擔保制度及違約責任制度一起構(gòu)筑了完整的債權(quán)保障體系。代位權(quán)制度的確立，為解決長期困擾我國經(jīng)濟界和司法界的“三角債”問題，提供了一種可操作的法律手段;為債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)，指明了便利的法律途徑，使債權(quán)人在保護自己債權(quán)方式方面有了更多的選擇。

代位權(quán)的特性及其法律特征作為一項獨立的法律制度

代位權(quán)具有自己的特征，具體表現(xiàn)在：

1、代位權(quán)的請求方式是訴訟、排斥了仲裁;庭外和解及私力救濟等行使手段，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人以自己為原告以債務(wù)人的債務(wù)人(次債務(wù)人)為被告，以債務(wù)人為第三人，債權(quán)人不是債務(wù)人的代理人，而是代位權(quán)訴訟的當事人，其直接對次債務(wù)人行使權(quán)利，次債務(wù)人也是直接對債務(wù)人行使抗辯權(quán)，債務(wù)人則只能是無獨立請求勸的第三人。

2、代位權(quán)是兼具實體和訴訟兩種性質(zhì)的權(quán)利，只有實體法和程序法兩者是協(xié)調(diào)配合，才能順利實現(xiàn)代位權(quán)舒暢經(jīng)濟的社會功能。

3、代位權(quán)的目的在于保障債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，其針對的是債務(wù)人“怠于行使其到期債權(quán)”的消極行為，這就使其區(qū)別于針對債務(wù)人的積極行為為避免債務(wù)人責任財產(chǎn)不當減少的同為債權(quán)保全措施的撤消權(quán)制度。

4、代位權(quán)是債權(quán)的法定從權(quán)利，隨債權(quán)的產(chǎn)生、變更、消滅而產(chǎn)生，變更和消滅，債權(quán)存在是代位權(quán)存在的前提，而且行為一項法定權(quán)利，不因當事人另有約定而喪失，也不因當事人沒有約定而不享有，其顯然區(qū)別于約定第三人向債權(quán)人履行債務(wù)合同履行規(guī)則。從合同法第七十三條歸定來看，債權(quán)人代位權(quán)應(yīng)具有以下法律特征：

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第十一條規(guī)定：“債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當具備以下條件：

1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法，也就是說，債權(quán)人對債務(wù)人所享有的債權(quán)不違反法律強制性的規(guī)定，不違反社會公共利益，不違背公序良俗，不是賭博之債，走私之債，販賣毒品之債或者販賣假昌偽劣商品之債等違法債權(quán)債務(wù)，同樣，債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)也必須合法，否則債權(quán)人也不得行使代位權(quán)。

2、債務(wù)人怠于行使其到期債務(wù)，對于“怠于”的認定有統(tǒng)一的標準，即“債務(wù)人即不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的到期債權(quán)的情形”。

3、債務(wù)人的債權(quán)和債權(quán)自己到期，現(xiàn)實中可能會出現(xiàn)以下情況：債權(quán)人的債務(wù)未到期，而債務(wù)人的債權(quán)將過訴訟時效期限，或者債權(quán)人的債權(quán)屆至履行期之日剛好是債務(wù)人債權(quán)時效屆滿之日，此時，如果債權(quán)人非得等到其債權(quán)到期才能行使代位權(quán)的話，次債務(wù)人將可以以時效已過進行抗辯，債權(quán)人的訴訟請求必然落空，因此，“債權(quán)人的債權(quán)已到期“作為代位權(quán)行使條件的一般性規(guī)定，同時采取但書和列舉方式規(guī)定，個別例外情形的適用，將使代位權(quán)制度的立法宗旨更完整地得到體現(xiàn)。

關(guān)于代位權(quán)的行使，根據(jù)合同法第七十三條的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)時，可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人承擔，對此，應(yīng)作如下理解：代位權(quán)的行使權(quán)利，以非專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利利為限，債權(quán)人的人身權(quán)和專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利，不得代位行使，專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利，是指須由債務(wù)人親自行使才能發(fā)生法律效力的財產(chǎn)權(quán)，大致有：

(1)基于身份等于而發(fā)身生的財產(chǎn)權(quán)，例如撫養(yǎng)請求權(quán)，的約定權(quán)等;(2)因人身權(quán)被侵害而產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán);(3)禁止讓與的權(quán)利，例如救濟金請求權(quán);(4)禁止扣押的權(quán)利，例如維持生存所需的勞動收入請求權(quán);(5)權(quán)利的某項權(quán)能。代位行使債務(wù)人的其他權(quán)利，如超過保全債權(quán)范圍時，應(yīng)分割債務(wù)人的權(quán)利行使，以滿足代位權(quán)的需要，如果不能分割行使的方可行使全部權(quán)利，并將行使的結(jié)果歸于債務(wù)人。