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寧波
實現擔保物權特別程序的形式審查
(一)形式審查為原則
物權法規定：“抵押權人與抵押人未就抵押權實現方式達成協議的，抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。”言外之意，實現擔保物權特別程序中，法官只是對抵押權實現方式爭議進行裁斷，而不能就抵押權是否有效等事關抵押關系成立與否進行判斷。這是因為實現擔保物權特別程序設立之初即以程序簡略為特點，對當事人程序保障并不周全。因而，在該實現擔保物權特別程序中，法官審查應當堅持形式審查原則，主要體現在法院只需要對主債權與抵押權形式的合法要件、{3}債務是否屆期未償等問題進行審查，而不對抵押合同的效力以及抵押登記的相關資料做實質性判斷。具體表現為：1.法院只能進行形式審查，而不能依職權審查實質事項;2.即使是在特別程序進行過程中，當事人就實質事項有所爭執而提出主張、抗辯，法院也不得審查;3.關于主債權、抵押權等實質問題，應通過訴訟程序進行審理。
(三)對審查過程中異議的處理
對被申請人異議的處理涉及兩個問題：何種性質異議有效?法院是否先行初步審查?筆者認為，被申請人只有提出實體方面的異議，也即是對主債務的真實性及有效性、登記情況、擔保物權的成立、擔保范圍及數額、其他在先優先權、擔保物權實現的條件等情形才能作為阻礙拍賣的事由，而諸如被申請人償債能力等不能作為異議事由。這里尤其要注意的，法院應該主動審查擔保物是否存在其他在先優先權，如果存在的，應駁回申請人的申請。同時，法院應對被申請人的異議事由進行初步審查，只有被申請人的異議讓法官產生合理懷疑的，方能認為理由成立，駁回申請人的申請，由申請人另尋訴訟程序解決，從而避免被申請人濫用權利，拖延時間。
三、裁判結果
法官對拍賣、變賣抵押財產的申請進行審查后，認為事實清楚、主債權與抵押權形式合法有效的且主債務屆期未受償，即可作出許可拍賣、變賣抵押財產的裁定，并送達當事人，該裁定就可作為執行名義。對于事實不清楚、主債權或抵押權的成立不合法或是抵押人對前述實體權利存在爭議的，應裁定駁回申請。
但無論以何種方式進行審查，均要保障債務人、擔保人對申請人的申請及材料予以解釋的機會，這是相關的法律規定。如果您有其他問題，歡迎咨詢律霸網專業律師。
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