該如何認定假冒注冊商標罪

根據《刑法》第214條的規定，假冒注冊商標罪是指未經注冊商標所有人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節嚴重的行為。對假冒注冊商標罪罪與非罪界限的認定需要對情節嚴重程度進行認定。根據我國刑法的規定，情節嚴重程度是區別罪與非罪的關鍵只有當行為人的情節達到一定程度才作為犯罪處理，否則則按一般的侵權行為處理。

一、對非法經營數額”的認定

“非法經營數額”的計算，對“情節嚴重”的認定起重要的作用。非法經營額是指行為人通過假冒注冊商標獲得的營業金額，包含銷售金額和未銷售商品的庫存金額。銷售金額是指銷售商品沒有扣除成本、稅收的營業所得；庫存金額是指庫存產品以市場價格計算的應得。

國家工商行政管理局、商標局1990年4月在給福建省工商行政管理局的批復中指出，“商品全部銷售的，其銷售金額為非法經營數額；商品尚未銷售的，其購入的總貸款為非法經營數額，部分銷售的，已售出部分的銷售款總數加上尚未售出部門的購入貨款之和為非法經營數額”。國家工商行政管理局在1994年出臺的《關于執行<商標法>及其<實施細則>若干問題的通知》中指出，“非法經營數額包括假冒商品的銷售額以及被查獲假冒商品的貨值之和”。

《知識產權犯罪解釋》則將“非法經營數額”定義為，行為人通過侵犯他人知識產權獲得的總價值，包括制造、存儲、運輸、售賣侵權產品所涉及的價值。行為人已經售出侵權產品的價值，按照產品的實際銷售價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權產品的價值，按照行為人的標價或者根據已查清侵權產品的實際銷售價格的平均數來計算。

侵權產品還未標價或者沒有查清其銷售價格的，應當按被侵權產品的市場中間價格計算。我們認為，對“非法經營數額”的具體計算，應按照《知識產權犯罪解釋》的規定進行。因為對制造、貯存、運輸侵權產品的行為是與銷售行為緊密聯系的，其已經侵犯了國家商標管理制度和商標所有人的合法權益，這樣的規定更有利于商標管理。

二、對“違法所得數額”的認定

對“違法所得數額”的定義以及如何計算，違法所得數額較大規定為銷售假冒注冊商標的商品罪成立的條件之一，而“違法所得數額”解釋為“銷售收入”，實際上就是“銷售金額”。之后，最高法院將其又解釋為“獲利數額”。由于兩高對“違法所得數額”的解釋出現差異，導致在司法實踐適用中產生混亂。1997年刑法實施后，其中也沒有明確“違法所得數額”認定標準。

因此，“違法所得數額”的明確具有認定犯罪，給予司法實踐以統一指導的重要意義。我們認為應將“違法所得數額”認定為在除去成本后行為人所得到的利潤。首先，如果將其認定為銷售假冒商品后的全部收入，那么勢必與“銷售金額”相混淆。其次，也不能將違法所得數額與“非法經營數額”等同，否則會架空法律對其的規定。

根據假冒注冊商標罪所侵犯的客體是注冊商標所有人的合法權益以及國家商標管理制度，我們在評價一個行為是否造成惡劣的社會影響時，可以看它是否嚴重擾亂了國家商標管理制度，以及是否嚴重侵害了他人注冊商標。例如，是否給他人的商業信譽和商品聲譽造成了惡劣的影響，給他人造成巨大的經濟損失；在社會上產生了不良影響，社會輿論反應強烈，消費者合法權益受到巨大的損耗。要避免對“社會影響”的規定不明確而成為真空條款。

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