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寧波
該醫療事故能否主張死亡賠償金
《醫療事故處理條例》第四十九條、五十條規定了醫療事故賠償的比例及具體項目和標準，其賠償項目中沒有死亡賠償金。但2004年5月1日起施行的《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(該解釋是對《民法通則》的解釋)第十七條第三款規定，賠償的項目中有死亡賠償金。
結合本案，首先，從效力上講，《民法通則》是基本法律，《醫療事故處理條例》是行政法規，法律的效力要高于行政法規;其次，最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》出臺時間在《關于參照〈醫療事故處理條例〉審理醫療糾紛民事案件的通知》之后，司法解釋的效力也高于通知。
為此，適用《民法通則》及其解釋主張死亡賠償金不容置疑。然而目前的司法實踐中由于出現了兩種不同的法律適用觀點，有些法院在審理中支持死亡賠償金的訴求，按照《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規定判決由醫療機構賠償。而有的法院則在審理中嚴格按照《醫療事故處理條例》的規定駁回了死亡賠償金的訴訟請求。因此，建議李某先撤訴，等若干年后法律及司法實踐統一規范后再行起訴。不過撤訴后，每年應以掛號信的方式給醫院去函，以免訴訟時效。
至于訴訟過程中主張保留死亡賠償金的訴權，在我國法律體系中無明確的法律依據。我國法律嚴格禁止一案兩訴，對已發生的損害后果應一并主張，但可以保留未發生的損害后果或經濟損失的訴權。
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