〖關鍵詞〗：正當防衛犯罪必要限度

一、正當防衛的歷史淵源

從習俗到法律、從觀念到學說，正當防衛經歷了一個漫長而又曲折的歷史發展過程，它萌生于復仇，蛻變于私刑，歷史淵源一直可追溯到原始社會。正當防衛在人類社會的早期表現為充滿恐怖的自然復仇，以牙還牙，以眼還眼”的古老格言在廣為流傳的同時，將復仇形態的正當性防衛凝化成一種習慣在漫長的原始社會予以保留。隨著奴隸社會階級統治的出現，穩定的統治秩序需要行為規范披上法律的外衣被普遍的遵從，因此，復仇形態的正當防衛經過莊嚴的儀式以社會理性的形式得以肯定，正當防衛行為從原始社會的行為習慣到奴隸社會以成文法的面目出現,歷經封建社會、資本主義社會和社會主義社會完成了從個人本位到社會本位的嬗變。

（一）中國古代正當防衛的法律制度。正當防衛作為法律制度在我國自古有之，《周禮?地官?調人》中說：凡殺人而義者，不同國，勿令讎（仇），讎（仇）之則死。”其中，殺人而義者，即今日之所謂正當防衛及（緊）救護緊急危難之行為也。《后周律》規定：盜賊群攻鄉邑及入人家者，殺之，無罪”。《漢律》規定：無故入人室宅廬舍，上人車船，牽引欲犯法者，其時格殺之，無罪。”是指無故入人室*舍，上人車船，索引人欲犯法者，其時殺之，無罪。這是公然允許對有盜竊嫌疑者，可以立即殺死。《唐律》中諸-夜無故入人家者，笞四十。主人登時殺者，勿論”的規定，《清律》有妻妾與人通奸，而于奸處親獲奸夫，奸婦，登時殺者，勿論”的規定。可以說是正當防衛在中國封建法律確定時期的基本標志。

（二）西方古代正當防衛的法律制度。在古代西方也有正當防衛法律制度規定。如古*馬《十二銅表法》規定，如果于夜間行竊，就地被殺，則殺人者是合法的。《漢穆拉比法典》規定：自由民侵犯他人之居者，應在此侵犯處處死并掩埋之。雅典法也有這樣的規定：妻子與人通奸，丈夫有權當場殺死奸夫”。

（三）現代意義的正當防衛的法律制度。現代意義上的正當防衛制度，是十八世紀啟蒙思想家所鼓吹的天賦人權論的產物。特點有二：一是將正當防衛視為緊急情況下的自力救助；二是以個人為出發點闡述正當防衛性質，強調個人權利神圣不可侵犯。在近代西方法制史上，最早在刑法中明確規定正當防衛的是1791年的法國刑法典。該法典第6條規定：防衛他人對于自己或他人生命傷害而殺人時不為罪。”這條關于正當防衛的規定，泛指行為的外部特征雖象是具備犯罪構成要件，但實質上不僅對社會不具有危害性，而且還有利于國家，這種行為的社會危害性被排除，被認為是合法的。《德國刑法典》第53條也規定：由于正當防衛而不得不為的行為不罰。”自己或他人遭受現在和不法的侵害時，為了抗拒侵害所必要的防衛稱為正當防衛。英國和1845年沙俄的刑事立法也有類似的規定。