我們這里所說的外資并購上市公司，是指境外投資者采用各種有效方式，直接或間接兼并、合并或收購在我國境內(nèi)公開發(fā)行股票的上市公司；這里的境外投資者概念為廣義的，以"資本來源地標(biāo)準(zhǔn)"劃分，不僅包括境外的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人，也包括在中國境內(nèi)設(shè)立的外資控股的外商投資企業(yè)，即三資企業(yè)、外商投資性公司、外商投資股份公司等。

外資并購上市公司的程序及監(jiān)管

（一）外資并購上市公司的方式

外資并購可以通過直接并購或間接并購等多種方式進(jìn)行。直接并購主要有以下幾種方式：（1）通過協(xié)議收購上市公司非流通股而直接控制上市公司；（2）通過向上市公司全體股東發(fā)出全面要約，要約收購上市公司；（3）對(duì)于我國證券市場(chǎng)上少部分"三無"概念股，通過QFII直接收購上市公司流通股以達(dá)到控制上市公司目的；（4）上市公司向外資定向增發(fā)B股以達(dá)到控股目的；（5）外資通過換股的方式直接并購上市公司；（6）上述幾種方式的混合。

上述外資并購方式中，最具有普遍意義的是協(xié)議收購。在此我們將對(duì)協(xié)議收購及協(xié)議收購所觸發(fā)的全面要約收購的法律程序及監(jiān)管問題進(jìn)行一下探討。

（二）協(xié)議收購的法律程序

按照我們的理解，外資協(xié)議收購上市公司的法律程序大致為：

1、外資收購方與股權(quán)出讓方各自的權(quán)力機(jī)關(guān)（股東會(huì)或董事會(huì)）審議并通過協(xié)議收購方案。

2、外資收購方與股權(quán)出讓方在各自獲得股東會(huì)或董事會(huì)的審議通過及授權(quán)后，應(yīng)簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及其他相關(guān)協(xié)議（如股權(quán)轉(zhuǎn)讓過渡期安排等）。

3、履行上市公司收購信息披露義務(wù)，收購人應(yīng)當(dāng)在達(dá)成收購協(xié)議的次日向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書，同時(shí)抄報(bào)上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所，通知被收購公司，并對(duì)上市公司收購報(bào)告書摘要做出提示性公告。中國證監(jiān)會(huì)在收到上市公司收購報(bào)告書后十五日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報(bào)告書。

4、被收購的上市公司收到收購人的通知后，召開董事會(huì)，審議通過收購事項(xiàng)，并按照《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《暫行規(guī)定》）的要求公告召開股東大會(huì)審議收購事項(xiàng)的通知。董事會(huì)需要就收購事宜可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見，獨(dú)立董事在參與形成董事會(huì)意見的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)單獨(dú)發(fā)表意見。

5、收購人就外資并購中外商投資產(chǎn)業(yè)政策及企業(yè)性質(zhì)變更（由內(nèi)資股份公司變更為外商投資股份公司）向商務(wù)部提出申請(qǐng)。

6、收購雙方履行各個(gè)主管機(jī)關(guān)的審批手續(xù)，涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，向國資委提交申請(qǐng)；涉及產(chǎn)業(yè)政策的，向國家商務(wù)部提交申請(qǐng)；涉及到行業(yè)壟斷的，向商務(wù)部及國家工商總局提交申請(qǐng)；涉及特殊行業(yè)準(zhǔn)入限制需要前置審批的，向相關(guān)主管部門提交申請(qǐng)。

7、如外資收購上市公司的股份超過該公司已發(fā)行股份30%的，收購人應(yīng)向中國證監(jiān)會(huì)就全面要約收購義務(wù)申請(qǐng)豁免，或直接進(jìn)行要約收購。

8、如果收購人未得到要約收購豁免或不經(jīng)過豁免程序的，履行要約收購義務(wù)。

9、按照股東大會(huì)的通知，召開股東大會(huì)審議通過外資并購事宜并修改公司章程。

10、獲得上述所有主管部門的批準(zhǔn)后，收購人以合法的人民幣收入作為支付貨幣的，應(yīng)向外匯管理部門申請(qǐng)審批；以境外外匯進(jìn)行支付的，應(yīng)向外匯管理部門進(jìn)行外資外匯登記。

11、收購人履行股權(quán)收購的支付義務(wù)后，向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理股權(quán)過戶登記手續(xù)，并向國家工商總局（或其授權(quán)的地方工商局）辦理股東變更登記手續(xù)。至此，外資協(xié)議收購上市公司的程序全部完成。