第五章　股份有限公司的股份發行和轉讓

　　第一節　股份發行

　　第一百二十六條　股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。

　　公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發的證明股東所持股份的憑證。

　　【釋義】

　　本條是關于股份有限公司的資本構成形式和股票性質的規定。

　　〖評析〗

　　股份是股東持有的公司資本的基本構成單位，也是劃分股東權利義務的基本構成單位。其主要法律特征：1、不可分性;2、等額性;3、權利平等性;4、可轉讓性;5、責任的有限性。

　　股票的法律特征：1、公司成立后以公司名義發行;2、一種非設權證券，股票只是股份的一種表現形式，是表示已經發生的股權的一種載體(證券)，股權因股份認繳而發生，而并不因股票的發行而創設;3、一種有價證券;4、要式證券[→第129條、第130條]; 5、一種流通證券;6、永久證券，除非公司不存在。

　　第一百二十七條　股份的發行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權利。

　　同次發行的同種類股票，每股的發行條件和價格應當相同;任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。

　　【釋義】

　　本條是關于股份發行原則的規定。

　　〖評析〗

　　第一百二十八條　股票發行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

　　【釋義】

　　本條是關于股票發行價格的規定。

　　〖評析〗

　　第一百二十九條　股票采用紙面形式或者國務院證券監督管理機構規定的其他形式。

　　股票應當載明下列主要事項：

　　(一)公司名稱;

　　(二)公司成立日期;

　　(三)股票種類、票面金額及代表的股份數;

　　(四)股票的編號。

　　股票由法定代表人簽名，公司蓋章。

　　發起人的股票，應當標明發起人股票字樣。

　　【釋義】

　　本條是關于股票形式要件的規定。

　　〖評析〗

　　第一百三十條　公司發行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。

　　公司向發起人、法人發行的股票，應當為記名股票，并應當記載該發起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。

　　【釋義】

　　本條是關于記名股票與無記名股票分類的規定。

　　〖評析〗

　　第一百三十一條　公司發行記名股票的，應當置備股東名冊，記載下列事項：

　　(一)股東的姓名或者名稱及住所;

　　(二)各股東所持股份數;

　　(三)各股東所持股票的編號;

　　(四)各股東取得股份的日期。

　　發行無記名股票的，公司應當記載其股票數量、編號及發行日期。

　　【釋義】

　　本條是關于股東名冊的規定。

　　〖評析〗

　　股東名冊是股份有限公司依法必須置備的法定文件，公司法規定，記名股票的轉讓，不僅要持有人背書，而且需要辦理過戶手續，其轉讓才具有對抗公司和第三人的法律效力。且法律推定股東名冊上的股東為真正的股東，因此股東名冊對保障股東權益具有重大意義。

　　第一百三十二條　國務院可以對公司發行本法規定以外的其他種類的股份，另行作出規定。

　　【釋義】

　　本條是關于法律授權國務院作出公司發行本法規定以外的其他種類的股份規定的補充性規定。

　　〖評析〗

　　也就是說，除公司法規定的記名不記名兩種股票外，其他種類，如優先股、普通股、無表決權股等由國務院另行規定。

　　第一百三十三條　股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。#p#分頁標題#e#

　　【釋義】

　　本條是關于股份有限公司向股東交付股票時間的規定。

　　〖評析〗

　　第一百三十四條　公司發行新股，股東大會應當對下列事項作出決議：

　　(一)新股種類及數額;

　　(二)新股發行價格;

　　(三)新股發行的起止日期;

　　(四)向原有股東發行新股的種類及數額。

　　【釋義】

　　本條是關于股東大會審議發行新股的規定。

　　〖評析〗

　　由于公司法沒有具體規定，一般認為，普通決議即為有效。

　　第一百三十五條　公司經國務院證券監督管理機構核準公開發行新股時，必須公告新股招股說明書和財務會計報告，并制作認股書。

　　本法第八十八條、第八十九條的規定適用于公司公開發行新股。

　　【釋義】

　　本條是關于發行新股程序的規定。

　　〖評析〗

　　第一百三十六條　公司發行新股，可以根據公司經營情況和財務狀況，確定其作價方案。

　　【釋義】

　　本條是關于新股的作價方案的規定。

　　〖評析〗

　　第一百三十七條　公司發行新股募足股款后，必須向公司登記機關辦理變更登記，并公告。

　　【釋義】

　　本條是關于募足股款后變更登記并公告的規定。

　　〖評析〗

　　第二節　股份轉讓

　　第一百三十八條　股東持有的股份可以依法轉讓。

　　【釋義】

　　本條是關于股份可轉讓的規定。

　　〖評析〗

　　公司法第142條對公司董事、監事、高管進行股份轉讓有限制規定。

　　第一百三十九條　股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行。

　　【釋義】

　　本條是關于股份轉讓場所的規定。

　　〖評析〗

　　針對原公司規定的不現實性，以及無法促進交易的問題作了放寬限制。

　　第一百四十條　記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓;轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。

　　股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內，不得進行前款規定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規定的，從其規定。

　　【釋義】

　　本條是關于記名股票轉讓方式及時間限制的規定。

　　〖評析〗

　　第一百四十一條　無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。

　　【釋義】

　　本條是關于無記名股票轉讓方式的規定。

　　〖評析〗

　　第一百四十二條　發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

　　公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。

　　【釋義】

　　本條是關于發起人及公司高管人員所持有的本公司股份轉讓限制的規定。

　　〖評析〗

　　第一百四十三條　公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

　　(一)減少公司注冊資本;

　　(二)與持有本公司股份的其他公司合并;

　　(三)將股份獎勵給本公司職工;#p#分頁標題#e#

　　(四)股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

　　公司因前款第(一)項至第(三)項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。公司依照前款規定收購本公司股份后，屬于第(一)項情形的，應當自收購之日起十日內注銷;屬于第(二)項、第(四)項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。

　　公司依照第一款第(三)項規定收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的百分之五;用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出;所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。

　　公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。

　　【釋義】

　　本條是關于本公司股票回購與質押的規定。

　　〖評析〗

　　股份獎勵獲得的股份持有期內不得轉讓。合并或分立時允許股東退股并由公司回購。質押即在股票上設立的擔保關系。

　　第一百四十四條　記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》規定的公示催告程序，請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后，股東可以向公司申請補發股票。

　　【釋義】

　　本條是關于記名股票被盜、遺失或者滅失后補救措施的規定。

　　〖評析〗

　　公示催告程序是我國民事訴訟法規定的一個特別程序，它是指按照規定可以背書轉讓的票據、證券的持有人，因證券、票據被盜、遺失或者滅失，可以向有管轄權的基層人民法院申請公示催告程序。記名股票屬于可背書轉讓的證券，在被盜、遺失或者滅失時，可以申請公示催告程序。無記名股票轉讓無需背書，則不適用公示催告程序。

　　被盜、遺失或滅失的記名股票的公示催告程序由股東的申請引起。股東的申請應采用書面形式，申請書應寫明票面金額、股份數額、發行公司名稱、持股人、背書人等股票記載的內容和申請的理由和事實。人民法院決定受理申請，應當同時通知發行公司停止該記名股票股東權的行使，并在三日之內發布公告，催促利害關系人申報權利。公示催告期間的長短，由人民法院根據案件的具體情況決定。但最短不得少于60日。公告應張貼于人民法院公告欄，并在有關報紙或其他宣傳媒介上刊登;人民法院所在地有證券交易所的，還應張貼于該交易所。股份發行公司接到人民法院的止付通知后，應接通知執行，直至公示催告程序終結。在公示催告期間，轉讓票據權利的行為無效。利害關系人應在公示催告程序期間向人民法院申報，人民法院接到利害關系人的申報后，應當裁定終結公示催告程序，并通知申請人和股份發行公司。申請人或申報人可以向人民法院起訴。

　　公示催告期間屆滿討，無人申報權利的，經申請人申請，人民法院應作出除權判決，宣告該記名股票失效。判決應當公告，并通知股份發行公司，自判決公告之日起，股東可以向公司申請補發股票。利害關系人因正當理由不能在除權判決之前向人民法院申報的，自知道或應當知道判決公告之日起一年內，可以向作出判決的人民法院起訴。

　　第一百四十五條　上市公司的股票，依照有關法律、行政法規及證券交易所交易規則上市交易。

　　【釋義】

　　本條是關于上市公司股票上市交易規則的規定。

　　〖評析〗

　　這是一條準用性條款。

　　第一百四十六條　上市公司必須依照法律、行政法規的規定，公開其財務狀況、經營情況及重大訴訟，在每會計年度內半年公布一次財務會計報告。

　　【釋義】

　　本條是關于上市公司信息披露的規定。

　　為保證投資者在及時了解公司生產經營情況的基礎上做出投資決策，保證所有投資者都處于平等地位，維持證券交易公平、公開、公正原則，本條規定了上市公司的信息披露制度。即上市公司有義務定期公開其財務狀況和經營狀況，并將可能對上市公司股票市場價格產生較大影響的重大事件及時向社會公布，并說明事件實質。#p#分頁標題#e#

　　本次公司法修改，將“重大訴訟”列入信息披露的主要內容之一。重大訴訟指標的較大或者影響面較廣的訴訟。此類訴訟的成敗關系到公司的經營狀況、資產變更以及形象和聲譽，足以影響投資者的決策，因此有必要讓投資者及時了解相關情況，從而作出理性的判斷。

　　信息公開的方式是將公司的財務狀況、經營情況以及重大訴訟等可能對上市公司股票市場價格產生較大影響的重大事件刊登在中國證券監督管理委員會指定的全國性報刊上，同時還可以在證券交易所指定的地方報刊上公布相關信息。

　　財務會計報告是反映公司財務狀況的和經營狀況的重要文件，本法規定每會計年度內半年公布一次.使投資者知悉公司的經營情況和運營狀態。會計年度是總結企業經營活動、進行會計核算所規定的起止時間，通常為一年，可以是歷年，也可以是營業年。我國所有的企業、行政事業單位都將1月1日起至12月31日作為會計年度。財務會計報告的內容，參照本法第八章的規定。

　　〖評析〗

　　信息披露制度是指證券市場上的有關當事人在證券的發行、上市和交易等一系列環節中，依照法律、證券主管機關或證券交易所的規定，以一定的方式向社會公眾公開與證券有關的信息而形成的一整套行為慣例和活動準則。信息披露制度有利于保護投資者的合法利益，保證公開、公平、公正原則的實現，強化上市公司的經營管理，優化資源配置，提高證券市場的效率，是現代證券市場的基石之一。

　　信息披露制度源于英國和美國。英國在“南海泡沫事件”后，于 1844年出臺的合股公司法中關于“招股說明書”的規定中，首次確立了強制性信息披露原則(The PrincipIe 0f compulsory Disclosure)。當今世界信息披露制度最完善、最成熟的立法在美國。它關于信息披露的要求最初源于1 9n年堪薩斯州的《藍天法》 (B1ueSkyLaw)。1933年的《證券法》中美國首次規定實行財務公開制度，這被認為是世界上最早的信息披露制度。

　　信息披露是投資者了解上市公司、證券監管機構監管上市公司的主要途徑，是各國證券法律制度的重要原則。上市公司信息披露制度是證券市場發展到一定階段，相互聯系、相互作用的證券市場特性與上市公司特性在證券法律制度上的反映。世界各國證券立法莫不將上市公司的各種信息披露作為法律法規的重要內容。在我國，上市公司長期以來受到《公司法》和《證券法》的雙重規制，信息披露在這兩個法律中均有所要求。信息披露制度是證券法“三公”原則中“公開原則”的具體要求和反映，也是證券監管的重要方式。

　　證券產品的特殊性是促使信息披露制度產生的根本原因。其一，價值預期性，即證券產品的價值與其未來的狀況有關;其二，價值不確定性，即證券產品的價值與人們的預期可能不一致，會隨著各種因素的變化而變化;其三，外部性，即證券市場具有公眾參與性;其四，信息決定性，即消費者完全是按照證券產品所傳遞出的各種信息來判斷其價值。證券市場上的信息非對稱性是導致信息披露制度成為證券市場制度核心的直接原因。這種非對稱性主要表現在兩個方面：其一，信息在籌資者與投資者之間的分布不對稱。通常企業管理人員比投資者更多地了解企業內部經營活動，因此在對弈關系中占據優勢地位，而投資者只能通過管理者提供的信息間接評價市場價值，導致證券價格與其內在價值的偏離。其二，信息在投資者之間分布不均勻。由于信息分布的不均勻以及信息傳播具有一定的時滯，在股票市場中可能出現內幕交易的情況。那些具有信息優勢的人，可以事先知道有關部門的政策動向或者公司重大的經營決策，并以此獲得暴利，而那些不具有信息優勢的人，就可能成為受害者，還會加劇社會財富的不公平分配。

　　雖然我國證券市場發展十年多來，已逐步向規范化、法律化發展，信息披露制度也已建立較為完整的體系;但是上市公司在信息披露中仍存在不少違規行為，散布虛假信息、隱匿真實信息或濫用信息操縱市場、欺詐投資者、轉嫁風險的現象時有發生，從而干擾了證券市場的完善和有序化，引起了管理層的關注。違規形式主要包括：(1)信息披露不真實、不準確。有些上市公司的信息披露嚴重失實，從招股說明書到臨時、定期報告，一直是謊話連篇。1998 年在“西藏圣地”的股權糾紛中，投資者發現西藏圣地的第一大股東四川省經濟技術協作開發公司自西藏圣地發行設立至今出資未到位(其原定出資1624.2萬元，占全部股份的32.57%)，缺此出資，西藏圣地的資金根本就達不到上市要求，但圣地自上市以來，不但對此一直未作披露，而且企圖加以掩蓋。轟動一時的“瓊民源”更以其1996年年度報告虛構利潤5.4億元，虛增資本公積金6.57億元而震驚股市。(2)信息披露不充分、不完整。上市公司應依法充分公開內容完整的財務報告，充分公開實際發生的法定重大事件范圍內的事項。事實上，中國上市公司的財務報表大多是不完整的，對于關聯交易等重大事項很少有作充分披露的。如，“藍田股份”將公司股票公開發行前的總股本由8370萬股改為6696萬股，對國家股、法人股和內部職工股數額作了相應縮減，卻一直未公開披露這件縮減公司股本的重大事項，受到中國證監會的嚴厲查處。“棱光實業” 長期隱瞞對關聯企業的擔保事件，致使投資者損失嚴鶯。(3)信息披露不及時。眾所周知，上市公司披露的信息與其股票的市場價格是息息相關的，信息往往起到價格信號的作用。從這個角度理解，在證券市場上，時間就是金錢。及時的信息披露，有助于投資者作出正確的投資判斷;不及時的信息披露，卻為內幕人員利用時間差進行內幕交易、牟取暴利或及時避險提供了條件，這對于普通的中小投資者而言，無疑是極不公平、不公正的。在我國上市公司的違規案例中，信息披露不及時并不少見：棱光實業1997年年報、1998年中報與年報均稱，“公司無重大訴訟、仲裁事項”，而在1999年6月 11日刊登的公告表明，公司自1997年9月到1999年3月有8起涉訴均未及時披露，涉訴金額近1.9億元。#p#分頁標題#e#

　　從宏觀環境看，中國上市公司信息披露違規行為屢禁不止的原因主要有三條：第一，法規不完善、監管不嚴是產生信息披露不規范的首要原因。第二，證券公司、會計師事務所及律師事務所等中介機構把關不嚴、法制觀念不強、道德水平不高，為上市公司“出謀劃策”，對違規行為推波助瀾。第三，上市公司內部人員及其相關人員保密意識和法律意識不強，導致公司內幕信息隨意或提早泄露。可見，一個比較公平合理的證券價格應能夠隨時比較完整地反映影響人們的預期因素。而上市公司的信息披露制度是決定影響預期因素能否被及時反映到證券價格中及其被反映程度的基礎。