第七章　公司債券

　　〖評(píng)析〗

　　公司法適用的眾多對(duì)象，應(yīng)當(dāng)是有限責(zé)任公司，而能夠發(fā)行公司債券的公司是很少很少的，加之我國(guó)公司資金信用與償債誠(chéng)信未建立自律機(jī)制，以及證券管理極嚴(yán)格，因此發(fā)行債券不是一般公司可能考慮或納入舉債計(jì)劃的，故本章不是一般公司必需重點(diǎn)掌握與了解的。

　　第一百五十四條　本法所稱公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。

　　公司發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國(guó)證券法》規(guī)定的發(fā)行條件。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于公司債券的概念和發(fā)行條件的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　公司發(fā)行債券是一種特殊募集資金的方式，發(fā)行債券與發(fā)行股票不一樣的是，在債券持有人與公司之間形成了以還本付息為內(nèi)容的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。

　　公司債券具有的特征：1、發(fā)行主體必須是符合條件的各類公司;2、以借貸方式向公眾籌集資金，利率固定、風(fēng)險(xiǎn)較小、易于吸資;3、一種要式證券，符合公司法第167條之規(guī)定;4、有價(jià)證券。

　　[ 《證券法(2005年修訂)》]

　　第16條 公開(kāi)發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　(一)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬(wàn)元;

　　(二)累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的百分之四十;

　　(三)最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息;

　　(四)籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策;

　　(五)債券的利率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平;

　　(六)國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。

　　公開(kāi)發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

　　上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合第一款規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合本法關(guān)于公開(kāi)發(fā)行股票的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

　　第18條　有下列情形之一的，不得再次公開(kāi)發(fā)行公司債券：

　　(一)前一次公開(kāi)發(fā)行的公司債券尚未募足;

　　(二)對(duì)已公開(kāi)發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài);

　　(三)違反本法規(guī)定，改變公開(kāi)發(fā)行公司債券所募資金的用途。

　　第一百五十五條　發(fā)行公司債券的申請(qǐng)經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法。

　　公司債券募集辦法中應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項(xiàng)：

　　(一)公司名稱;

　　(二)債券募集資金的用途;

　　(三)債券總額和債券的票面金額;

　　(四)債券利率的確定方式;

　　(五)還本付息的期限和方式;

　　(六)債券擔(dān)保情況;

　　(七)債券的發(fā)行價(jià)格、發(fā)行的起止日期;

　　(八)公司凈資產(chǎn)額;

　　(九)已發(fā)行的尚未到期的公司債券總額;

　　(十)公司債券的承銷機(jī)構(gòu)。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于公司債券募集辦法內(nèi)容的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　“債券總額和債券的票面金額”與公司凈資產(chǎn)、募集資金用途、債券總金額、最近3年平均可分配利潤(rùn)以及支付1年利息的能力等主要項(xiàng)目指標(biāo)確定，證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。“債券擔(dān)保”是本次新增項(xiàng)目。

　　第一百五十六條　公司以實(shí)物券方式發(fā)行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項(xiàng)，并由法定代表人簽名，公司蓋章。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于公司債券票面記載事項(xiàng)的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　本條將原公司法“董事長(zhǎng)簽名”修改為“法定代表人簽名”，意味著簽名是代表公司的職務(wù)行為，由公司承擔(dān)承諾履行債券上約定的義務(wù)與承擔(dān)法律責(zé)任。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　商業(yè)慣例，印刷在債券上的法定代表人簽名必須是書寫體，而不是印刷體。

　　第一百五十七條　公司債券，可以為記名債券，也可以為無(wú)記名債券。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于公司債券分類的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　公司債券的分類：

　　1、無(wú)擔(dān)保公司債券與擔(dān)保公司債券，公司法規(guī)定的屬于擔(dān)保公司債券;

　　2、記名公司債券與無(wú)記名公司債券，公司法規(guī)定兩種均可;

　　3、上市的公司債券與非上市的公司債券，第160條規(guī)定，我國(guó)公司債券是可以上市交易的;

　　4、國(guó)內(nèi)公司債券與境外公司債券，公司法不適用境外公司債券;

　　5、實(shí)物債券、憑證式債券、記帳式債券，后者越來(lái)越流行;

　　6、可轉(zhuǎn)換公司債券與不可轉(zhuǎn)換公司債券，按本章最后一條即第163條，我國(guó)公司債券是可能是可轉(zhuǎn)換的。

　　第一百五十八條　公司發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)置備公司債券存根簿。

　　發(fā)行記名公司債券的，應(yīng)當(dāng)在公司債券存根簿上載明下列事項(xiàng)：

　　(一)債券持有人的姓名或者名稱及住所;

　　(二)債券持有人取得債券的日期及債券的編號(hào);

　　(三)債券總額，債券的票面金額、利率、還本付息的期限和方式;

　　(四)債券的發(fā)行日期。

　　發(fā)行無(wú)記名公司債券的，應(yīng)當(dāng)在公司債券存根簿上載明債券總額、利率、償還期限和方式、發(fā)行日期及債券的編號(hào)。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于公司債券存根薄置備的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　由于某些種類的債券轉(zhuǎn)讓不需要背書，另外公司債券也在特定條件下可以轉(zhuǎn)化為股票，為了保護(hù)債券的發(fā)行對(duì)象以及有利于監(jiān)管，因此法律規(guī)定必須做到置備存根薄，是規(guī)范債券發(fā)行的重要措施之一。

　　第一百五十九條　記名公司債券的登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立債券登記、存管、付息、兌付等相關(guān)制度。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于公司債券登記結(jié)算制度的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　本條是新增的法條。法律規(guī)定必須建立對(duì)記名債券的登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的一系列的登記結(jié)算制度。

　　登記結(jié)算機(jī)構(gòu)不以盈利為目的，須經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

　　第一百六十條　公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價(jià)格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。

　　公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于公司債券轉(zhuǎn)讓價(jià)格及上市交易的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　債券轉(zhuǎn)讓價(jià)格主要受到銀行存款利率與債券供求關(guān)系所影響，因此應(yīng)當(dāng)由債券買賣雙方，即轉(zhuǎn)讓人與受讓人商議確定。這種轉(zhuǎn)讓可能是在債券市場(chǎng)上，也可能不在市場(chǎng)買賣。而第2款規(guī)定的證券交易所交易是新增的，轉(zhuǎn)讓方式與價(jià)格必須符合該債券進(jìn)場(chǎng)的該交易所的交易規(guī)則。

　　公司債券轉(zhuǎn)讓的法律后果，公司債券轉(zhuǎn)讓，財(cái)產(chǎn)權(quán)利也隨之轉(zhuǎn)讓，出讓人基于持有債券對(duì)發(fā)行公司所享有的到期請(qǐng)求還本付息的請(qǐng)求權(quán)當(dāng)然也隨之轉(zhuǎn)讓，同時(shí)這種公司債的轉(zhuǎn)讓不須(也不可能)通知作為債務(wù)人的發(fā)行公司。

　　第一百六十一條　記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓;轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。

　　無(wú)記名公司債券的轉(zhuǎn)讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于公司債券轉(zhuǎn)讓方式的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　本條的實(shí)質(zhì)是法律規(guī)定公司債券轉(zhuǎn)讓的效力產(chǎn)生界線，即什么情形下，什么樣的行為轉(zhuǎn)讓即發(fā)生效力。

　　對(duì)于記名債券，法定條件比較苛刻，1、須背書;2、轉(zhuǎn)讓手續(xù)完成或符合法律規(guī)定的其他轉(zhuǎn)讓方式;3、轉(zhuǎn)讓(交易)寫成后須在公司債券存根薄上辦理過(guò)戶，否則不能對(duì)抗發(fā)行公司或第三人。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　第一百六十二條　上市公司經(jīng)股東大會(huì)決議可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，并在公司債券募集辦法中規(guī)定具體的轉(zhuǎn)換辦法。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，應(yīng)當(dāng)報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

　　發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，應(yīng)當(dāng)在債券上標(biāo)明可轉(zhuǎn)換公司債券字樣，并在公司債券存根簿上載明可轉(zhuǎn)換公司債券的數(shù)額。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　1997年3月25日國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)發(fā)布《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》規(guī)定，其有資格發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的只有符合條件的上市公司或重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)，但公司法本條并沒(méi)有此規(guī)定，“重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)”至少應(yīng)當(dāng)是已發(fā)行了股票的國(guó)營(yíng)股份有限公司，否則債券如何轉(zhuǎn)股。

　　發(fā)行程序：1、股東大會(huì)決議。現(xiàn)在問(wèn)題是《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》是否修改，是否仍可執(zhí)行，原規(guī)定“重點(diǎn)國(guó)企由其主管部門同意”存在嚴(yán)重問(wèn)題，主管部門即國(guó)家行政機(jī)關(guān)，以后債券發(fā)生問(wèn)題，其主管部門是否承擔(dān)責(zé)任?

　　2、核準(zhǔn)：由中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。3、募集說(shuō)明書。4、發(fā)行：由證券承銷機(jī)構(gòu)承銷。5、上市：在發(fā)行人股票上市的證券交易所上市，訂立上市協(xié)議，并報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案，上市前的法定期間內(nèi)刊登上市公告書。

　　[ 可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法]

　　第2條 本辦法適用于中華人民共和國(guó)境內(nèi)符合本辦法規(guī)定的上市公司和重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)(以下統(tǒng)稱發(fā)行人)在境內(nèi)發(fā)行的人民幣認(rèn)購(gòu)的可轉(zhuǎn)換公司債券。

　　第9條 上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　(一)最近3年連續(xù)盈利，且最近3年凈資產(chǎn)利潤(rùn)率平均在10%以上;屬于能源 、原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類的公司可以略低，但是不得低于7%;

　　(二)可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率不高于70%;

　　(三)累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40%;

　　(四)募集資金的投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策;

　　(五)可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過(guò)銀行同期存款的利率水平;

　　(六)可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣1億元;

　　(七)國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)規(guī)定的其他條件。

　　第10條 重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券除應(yīng)當(dāng)符合本辦法第九條第(三)、( 四)、(五)、(六)、(七)項(xiàng)條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　(一)最近3年連續(xù)盈利，且最近3年的財(cái)務(wù)報(bào)告已經(jīng)具有從事證券業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì);

　　(二)有明確、可行的企業(yè)改制和上市計(jì)劃;

　　(三)有可靠的償債能力;

　　(四)有具有代為清償債務(wù)能力的保證人的擔(dān)保。

　　第15條 有下列情形之一的，不得發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券：

　　(一)前一次發(fā)行的債券尚未募足的;

　　(二)對(duì)已發(fā)行的債券有延遲支付本息的事實(shí)，且仍處于繼續(xù)延期支付狀態(tài)的。

　　[ 中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第2號(hào)-上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實(shí)施辦法 2001-04-26]

　　第一百六十三條　發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的，公司應(yīng)當(dāng)按照其轉(zhuǎn)換辦法向債券持有人換發(fā)股票，但債券持有人對(duì)轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)。

　　【釋義】

　　本條是關(guān)于可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

　　〖評(píng)析〗

　　1、轉(zhuǎn)股的選擇權(quán)：債券持有人享有法定選擇權(quán)。

　　2、轉(zhuǎn)換期間：《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》第26條規(guī)定，上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券，在發(fā)行結(jié)束6個(gè)月后，持有人可以 依據(jù)約定的條件隨時(shí)轉(zhuǎn)換股份。重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，在該企業(yè)改建為股 份有限公司且其股票上市后，持有人可以依據(jù)約定的條件隨時(shí)轉(zhuǎn)換股份。

　　3、轉(zhuǎn)換價(jià)格：《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》第17條規(guī)定，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的，以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前1個(gè)月股票 的平均價(jià)格為基準(zhǔn)，上浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價(jià)格。重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的 ，以擬發(fā)行股票的價(jià)格為基準(zhǔn)，折扣一定比例作為轉(zhuǎn)股價(jià)格。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　4、余額的處理：《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》第31條規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券持有人請(qǐng)求轉(zhuǎn)股份時(shí)，所持債券面額不足轉(zhuǎn)換一股股 份的部分，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金償還。

　　5、公告與變更登記：《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》第28條規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在每一季度結(jié)束后的2個(gè)工作日內(nèi)，向社會(huì)公布因可轉(zhuǎn)換 公司債券轉(zhuǎn)換為股份所引起的股份變動(dòng)情況。轉(zhuǎn)換為股份累計(jì)達(dá)到公司發(fā)行在外普通股的10%，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時(shí)將有關(guān)情況予以公告。第29條規(guī)定，因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份引起股份變動(dòng)的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān) 法律、行政法規(guī)的規(guī)定，于每年年檢期間，向工商行政管理部門申請(qǐng)辦理注冊(cè)資本變更 登記。

　　6、未轉(zhuǎn)換為股份的可轉(zhuǎn)換公司債券的償還：《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》第33條規(guī)定，重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，轉(zhuǎn)換期滿時(shí)仍未轉(zhuǎn)換為股份的，利息一次性支付，不計(jì)復(fù)利。第34條規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券到期未轉(zhuǎn)換的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照可轉(zhuǎn)換公司債券募集 說(shuō)明書的約定，于期滿后5個(gè)工作日內(nèi)償還本息。