第四章　律師的業(yè)務(wù)和權(quán)利、義務(wù)

　　第二十八條 律師可以從事下列業(yè)務(wù)：

　　(一)接受自然人、法人或者其他組織的委托，擔(dān)任法律顧問(wèn);

　　(二)接受民事案件、行政案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟;

　　(三)接受刑事案件犯罪嫌疑人的委托，為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，為被逮捕的犯罪嫌疑人申請(qǐng)取保候?qū)彛邮芊缸锵右扇恕⒈桓嫒说奈谢蛘呷嗣穹ㄔ旱闹付ǎ瑩?dān)任辯護(hù)人，接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者其近親屬的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟;

　　(四)接受委托，代理各類訴訟案件的申訴;

　　(五)接受委托，參加調(diào)解、仲裁活動(dòng);

　　(六)接受委托。提供非訴訟法律服務(wù);

　　(七)解答有關(guān)法律的詢問(wèn)、代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務(wù)的其他文書。

　　【釋義】 本條是關(guān)于律師業(yè)務(wù)的規(guī)定。

　　律師是接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的人員。律師的存在和發(fā)展，對(duì)于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平正義具有積極作用。律師的作用是通過(guò)其具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)體現(xiàn)的。根據(jù)本條規(guī)定，律師的業(yè)務(wù)主要有以下幾個(gè)方面：

　　一、接受自然人、法人或者其他組織的委托，擔(dān)任法律顧問(wèn)

　　黨的十一屆三中全會(huì)以后，我國(guó)實(shí)行改革開(kāi)放政策，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)日益活躍，自然人、法人和其他組織之間以及他們相互之間，自然人、法人和其他組織與國(guó)家之間的關(guān)系日趨復(fù)雜多樣，法律問(wèn)題越來(lái)越多地呈現(xiàn)在人們面前。比如，平等主體之間有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)的民事法律關(guān)系，國(guó)家對(duì)社會(huì)生活實(shí)施管理的行政法律關(guān)系，以及對(duì)實(shí)施危害社會(huì)行為的刑事犯罪分子予以懲治的刑事法律關(guān)系，等等，都要求以法律作為調(diào)節(jié)手段，做到有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。為此，一些自然人、法人和其他組織迫切需要懂得法律知識(shí)、精通法律業(yè)務(wù)的人擔(dān)任法律顧問(wèn)，為其提供法律服務(wù)。

　　法律顧問(wèn)有廣義、狹義之分。廣義的法律顧問(wèn)，是指具有法律知識(shí)的人員為有關(guān)單位或者個(gè)人解答法律咨詢、提供法律幫助的活動(dòng)。狹義的法律顧問(wèn)，是指律師依法接受自然人、法人或者其他組織委托，以自己的法律專業(yè)知識(shí)和技能為委托方提供多方面的法律服務(wù)的專業(yè)性活動(dòng)。

　　律師擔(dān)任法律顧問(wèn)，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以分為以下幾種：

　　1.以法律顧問(wèn)的委托期限不同，可以分為常年法律顧問(wèn)和臨時(shí)法律顧問(wèn)。常年法律顧問(wèn)，是委托人和受托人在合同中確定委托時(shí)間，通常在一年以上。臨時(shí)法律顧問(wèn)，是委托人為完成某一特定事項(xiàng)或者處理某一重大法律事務(wù)，而臨時(shí)委托律師擔(dān)任法律顧問(wèn)，顧問(wèn)律師代為完成或者處理完畢該項(xiàng)特定事務(wù)后，委托關(guān)系即告終結(jié)。

　　2.以法律顧問(wèn)的工作范圍不同，可以分為有特定范圍的法律顧問(wèn)和無(wú)特定范圍的法律顧問(wèn)。有特定范圍的法律顧問(wèn)，又稱專項(xiàng)法律顧問(wèn)，是指按照委托合同的約定，只就委托人在業(yè)務(wù)上的某一項(xiàng)或者某幾項(xiàng)工作提供法律服務(wù)。無(wú)特定范圍的法律顧問(wèn)，又稱綜合法律顧問(wèn)，是指按照委托合同的約定，就委托人業(yè)務(wù)上的問(wèn)題提供全方位的多種法律服務(wù)。

　　3.以委托人的性質(zhì)不同，可分為政府法律顧問(wèn)、軍事法律顧問(wèn)、企事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體法律顧問(wèn)，以及私人法律顧問(wèn)等。

　　根據(jù)《律師法》的規(guī)定，律師擔(dān)任法律顧問(wèn)的業(yè)務(wù)范圍主要包括：(1)為委托人就有關(guān)法律問(wèn)題提供意見(jiàn);(2)草擬、審查法律文書;(3)代理參加訴訟、調(diào)解或者仲裁活動(dòng);(4)辦理委托的其他法律事務(wù)。由于委托人的性質(zhì)不同，律師擔(dān)任法律顧問(wèn)的業(yè)務(wù)側(cè)重點(diǎn)也有所不同。政府法律顧問(wèn)，是為政府在法律規(guī)定的權(quán)限內(nèi)行使管理職能提供法律服務(wù)，促進(jìn)政府工作的法律化、制度化。律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)，受政府委托辦理下列事務(wù)：(1)就政府的重大決策提供法律方面的意見(jiàn)，或者應(yīng)政府要求，對(duì)決策進(jìn)行法律論證;(2)對(duì)政府起草或者擬發(fā)布的規(guī)范性文件，從法律方面提出修改和補(bǔ)充建議;(3)參與處理涉及政府的尚未形成訴訟的民事糾紛、經(jīng)濟(jì)糾紛、行政糾紛和其他重大糾紛;(4)代理政府參加訴訟，維護(hù)政府依法行使行政職權(quán)和政府機(jī)關(guān)的合法權(quán)益;(5)協(xié)助政府審查合同、經(jīng)濟(jì)項(xiàng)目以及重要的法律文書;(6)協(xié)助政府進(jìn)行法制宣傳教育;(7)向政府提供國(guó)家的有關(guān)法律信息，就政府行政管理中的法律問(wèn)題提出建議;(8)辦理政府委托辦理的其他法律事務(wù)。軍事法律顧問(wèn)，是依法參與軍隊(duì)行政工作和維護(hù)軍隊(duì)及軍人合法權(quán)益的法律工作者，其職責(zé)是：(1)為軍事機(jī)關(guān)和首長(zhǎng)提供法律咨詢;(2)接受軍事機(jī)關(guān)和首長(zhǎng)委托，處理軍事行政工作領(lǐng)域的民事、經(jīng)濟(jì)、行政等法律事務(wù);(3)為軍隊(duì)內(nèi)部人員提供法律服務(wù)。企事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體法律顧問(wèn)，目前主要是企業(yè)法律顧問(wèn)，其業(yè)務(wù)主要是：(1)解答法律咨詢;(2)草擬、審查或者修改法律事務(wù)文書;(3)代理參加調(diào)解、仲裁和訴訟;(4)參與重大決策，提供法律可行性依據(jù);(5)協(xié)助企業(yè)建立、健全科學(xué)的合同管理制度;(6)協(xié)助制定廠規(guī)廠紀(jì)和生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、管理各環(huán)節(jié)的規(guī)章制度;(7)參與企業(yè)與外單位談判特別是涉外、招標(biāo)和見(jiàn)證活動(dòng);(8)協(xié)助企業(yè)培養(yǎng)法律人才，建立法律事務(wù)機(jī)構(gòu);(9)協(xié)助企業(yè)加強(qiáng)法制教育，提高企業(yè)職工的法制觀念。私人法律顧問(wèn)，主要包括個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶和自然人法律顧問(wèn)。個(gè)體工商戶的法律顧問(wèn)，主要是依法幫助個(gè)體工商戶解決個(gè)體工商業(yè)經(jīng)濟(jì)內(nèi)部以及個(gè)體工商業(yè)經(jīng)濟(jì)與全民所有制經(jīng)濟(jì)、集體所有制經(jīng)濟(jì)之間的法律問(wèn)題，以維護(hù)個(gè)體工商戶的合法權(quán)益。農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的法律顧問(wèn)，主要是為農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶提供法律咨詢，代理訴訟和辦理非訴訟法律事務(wù)等。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　律師擔(dān)任法律顧問(wèn)享有以下權(quán)利：(1)查閱委托人存有的與顧問(wèn)業(yè)務(wù)有關(guān)的文件、資料、數(shù)據(jù);(2)根據(jù)工作需要，列席委托人的與顧問(wèn)業(yè)務(wù)有關(guān)的會(huì)議;(3)在代理參加訴訟或者非訴訟事務(wù)時(shí)，取得委托人的委托手續(xù);(4)發(fā)現(xiàn)委托人有違法行為時(shí)，進(jìn)行勸阻，如委托人不聽(tīng)勸阻，通過(guò)律師事務(wù)所提出終止委托合同;(5)獲得委托人提供的必要的工作條件和工作報(bào)酬;(6)在委托人違約時(shí)，依據(jù)委托合同，追究委托人的違約責(zé)任。

　　律師擔(dān)任法律顧問(wèn)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以下義務(wù)：(1)全面、優(yōu)質(zhì)地完成委托人委托的法律事務(wù);(2)維護(hù)委托人的合法權(quán)益;(3)保守國(guó)家秘密和委托人的秘密;(4)因過(guò)錯(cuò)給委托人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

　　律師受委托擔(dān)任法律顧問(wèn)應(yīng)與委托人簽訂合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)。律師擔(dān)任法律顧問(wèn)與其他具有法律知識(shí)的人員擔(dān)任法律顧問(wèn)有所不同，后者與委托人之間可以形成隸屬關(guān)系，也可以建立權(quán)利義務(wù)平等的關(guān)系;而律師擔(dān)任法律顧問(wèn)是以合同形式確立的權(quán)利義務(wù)平等關(guān)系，不存在隸屬關(guān)系，受委托擔(dān)任法律顧問(wèn)的律師為委托人提供法律服務(wù)，在組織上和業(yè)務(wù)上仍須受律師事務(wù)所的管理和指導(dǎo)。

　　二、接受民事案件、行政案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟

　　訴訟指人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，為解決案件而進(jìn)行的全部活動(dòng)。自然人、法人和其他組織之間以及他們相互間，自然人、法人和其他組織與國(guó)家間發(fā)生了糾紛，可以依法向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求予以保護(hù);同時(shí)他們也可能成為被訴方，被要求承擔(dān)法律責(zé)任。由于種種原因，有些自然人、法人和其他組織不愿或者不便親自到庭參加訴訟，而是將參加訴訟的任務(wù)委托于他人代理。我國(guó)《民事訴訟法》第五十八條規(guī)定：“當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。”《行政訴訟法》第二十九條規(guī)定：“當(dāng)事人、法定代理人。可以委托一至二人代為訴訟。律師、社會(huì)團(tuán)體、提起訴訟的公民的近親屬或者所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民，可以受委托為訴訟代理人。”根據(jù)上述規(guī)定，律師可以接受當(dāng)事人的委托，在授權(quán)范圍內(nèi)代理進(jìn)行訴訟活動(dòng)。

　　《民法通則》規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。”根據(jù)這一規(guī)定，律師代理當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，具備以下特征：

　　1.律師必須以委托人的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。根據(jù)法律規(guī)定，有權(quán)委托律師代理訴訟的人包括：當(dāng)事人，即原告、被告、共同訴訟人、訴訟中的第三人;法定代理人，即無(wú)行為能力或者限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人。律師不論為誰(shuí)代理訴訟，也不論其在訴訟中處于何種法律地位，都只能以委托人的名義進(jìn)行。

　　2.律師必須在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行訴訟活動(dòng)。律師代理訴訟分為一般代理和特別代理。一般代理，指僅涉及普通訴訟行為，無(wú)權(quán)對(duì)案件的實(shí)體問(wèn)題作出明確表態(tài)和決策的代理。特別代理，指按照委托人的特別授權(quán)，對(duì)案件的實(shí)體問(wèn)題直接作出決定并明確表態(tài)的代理。《民事訴訟法》規(guī)定：“委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。”根據(jù)這一規(guī)定，律師代理訴訟，必須有當(dāng)事人出具的授權(quán)委托書，該委托書應(yīng)當(dāng)明確律師的代理權(quán)限，律師只有在授權(quán)范圍內(nèi)代理訴訟，其行為才能對(duì)委托人發(fā)生法律效力。

　　3.律師代理的一切后果均由委托人承擔(dān)。律師在委托授權(quán)范圍內(nèi)的一切行為，應(yīng)視為委托人的行為，律師代理訴訟的法律后果——不論是享受權(quán)利，還是承擔(dān)義務(wù)，都應(yīng)由委托人承擔(dān)。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　一般來(lái)說(shuō)，律師可以代理的訴訟事項(xiàng)包括：代寫訴狀，代為接收訴訟文書，代為申請(qǐng)回避，代為提供證據(jù)，代為陳述案情，代為反駁和答辯，代為申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全，代為申請(qǐng)先予執(zhí)行，代為申請(qǐng)支付令或公示催告，代為申請(qǐng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債，代為請(qǐng)求調(diào)解，提起上訴，申請(qǐng)執(zhí)行等。就具體案件而言，律師應(yīng)當(dāng)履行哪些義務(wù)，可依委托代理合同確定。

　　根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，代理訴訟的律師在接受委托后，有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，并可以按照有關(guān)規(guī)定查閱本案有關(guān)材料。律師作為行政訴訟的代理人和其他訴訟代理人所享有的權(quán)利是不完全相同的，根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，代理訴訟的律師，可以依照規(guī)定查閱本案有關(guān)材料，可以向有關(guān)組織和自然人調(diào)查、收集證據(jù)。而其他訴訟代理人查閱的材料的范圍僅限于庭審材料，能否查閱還必須經(jīng)人民法院許可，而且其他訴訟代理人無(wú)調(diào)查取證權(quán)。

　　三、接受刑事案件犯罪嫌疑人的委托，為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，為被逮捕的犯罪嫌疑人申請(qǐng)取保候?qū)彛邮芊缸锵右扇恕⒈桓嫒说奈谢蛘呷嗣穹ㄔ旱闹付ǎ瑩?dān)任辯護(hù)人，接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者其近親屬的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟

　　受到訊問(wèn)或者刑事拘留的犯罪嫌疑人可能因?yàn)橐韵聨追N情況，需要律師提供法律幫助：(1)沒(méi)有實(shí)施犯罪行為而被拘留，要求律師代為申訴。(2)實(shí)施了某種危害社會(huì)的行為，但對(duì)該種行為是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪、應(yīng)受什么樣的刑事處罰不清楚，需要聽(tīng)取律師的意見(jiàn)。(3)如何回答訊問(wèn)，怎樣做可以減輕或者免除刑事處罰，要求律師給予指導(dǎo)。(4)在被訊問(wèn)或者拘留時(shí)受到刑訊逼供，要求律師代為對(duì)實(shí)施刑訊逼供的人向有關(guān)機(jī)關(guān)控告。我國(guó)《刑事訴訟法》規(guī)定：“犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)后或者采取強(qiáng)制措施之日起，可以聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。”這一規(guī)定，對(duì)于保護(hù)犯罪嫌疑人的合法權(quán)利，準(zhǔn)確打擊犯罪具有積極的意義。

　　取保候?qū)徥俏覈?guó)一項(xiàng)刑事司法制度，指人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)對(duì)于可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑，以及可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的犯罪嫌疑人、被告人，根據(jù)被羈押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人及其近親屬的申請(qǐng)，依法責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金，由保證人擔(dān)保犯罪嫌疑人、被告人未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不離開(kāi)所居住的市、縣，在傳訊時(shí)及時(shí)到案，不以任何形式干擾證人作證，不毀滅、偽造證據(jù)或者串供的一種強(qiáng)制方法。根據(jù)《律師法》的規(guī)定，律師可以接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘請(qǐng)，代為申請(qǐng)取保候?qū)彙?/p>

　　律師受到犯罪嫌疑人的委托后，為了更有效地提供法律幫助，維護(hù)犯罪嫌疑人的合法權(quán)利，有權(quán)向偵查機(jī)關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件情況。律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人，不被監(jiān)聽(tīng)。

　　辯護(hù)權(quán)，是法律賦予刑事被告人針對(duì)指控的罪名進(jìn)行辯解，以保證自己合法權(quán)利的一項(xiàng)最重要的訴訟權(quán)利，我國(guó)《憲法》規(guī)定：“人民法院審理案件，除法律規(guī)定的特別情況外，一律公開(kāi)進(jìn)行，被告人有權(quán)獲得辯護(hù)。”《人民法院組織法》規(guī)定：“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)。被告人除自己進(jìn)行辯護(hù)外，有權(quán)委托律師為他辯護(hù)……”《刑事訴訟法》規(guī)定：犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。律師可以被委托為辯護(hù)人。公訴案件自案件移送審查起訴之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。自訴案件的被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人。為了保證犯罪嫌疑人、被告人都能享有獲得辯護(hù)的權(quán)利，《刑事訴訟法》除了規(guī)定可以委托律師作辯護(hù)人外，還規(guī)定在以下三種情況下，人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護(hù)：(1)公訴人出庭公訴的案件，被告因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒(méi)有委托辯護(hù)人的;(2)被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒(méi)有委托辯護(hù)人的;(3)被告人可能被判處死刑而沒(méi)有委托辯護(hù)人的。 律師擔(dān)任刑事案件的辯護(hù)人，依法享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　辯護(hù)律師的權(quán)利主要是：(1)自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見(jiàn)和通信。(2)自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)材料，可以同在押的被告人會(huì)見(jiàn)和通信。(3)經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個(gè)人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請(qǐng)人民法院通知證人出庭作證。(4)經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。(5)開(kāi)庭審理時(shí)，可以對(duì)被告人、證人、鑒定人發(fā)問(wèn);對(duì)公訴人出示的未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄和其他作為證據(jù)的文書發(fā)表意見(jiàn);有權(quán)申請(qǐng)人民法院通知新的證人到庭，調(diào)取新的物證，申請(qǐng)重新鑒定或者勘驗(yàn);對(duì)證據(jù)和案件情況發(fā)表意見(jiàn)并且互相辯論。(6)委托事項(xiàng)違法，委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)或者委托人隱瞞事實(shí)的，有權(quán)拒絕辯護(hù)。

　　辯護(hù)律師的主要義務(wù)是：(1)根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。(2)不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動(dòng)的行為。(3)開(kāi)庭審理時(shí)，應(yīng)當(dāng)向法庭出示物證，讓當(dāng)事人辨認(rèn);宣讀未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄和其他作為證據(jù)的法律文書。(4)接受委托后，無(wú)正當(dāng)理由，不得拒絕辯護(hù)。

　　根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，告訴才處理的案件，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件，被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件，屬于自訴案件，對(duì)自訴案件，實(shí)行不告不理，即自訴人不提起刑事訴訟，人民法院不立案受理。為了保證自訴案件自訴人的訴訟權(quán)利，《刑事訴訟法》和《律師法》都規(guī)定：自訴案件的自訴人可以委托律師擔(dān)任代理人，參加訴訟。自訴案件中律師代理與律師作為刑事案件辯護(hù)人有所不同，表現(xiàn)在：(1)訴訟地位不同。律師作為刑事案件辯護(hù)人，具有特殊、獨(dú)立的訴訟地位，其在訴訟中的行為不受被告人意志的約束，而是按照自己的意志，根據(jù)事實(shí)和法律，維護(hù)被告人的合法權(quán)益;自訴案件的代理人沒(méi)有獨(dú)立的訴訟地位，其必須在自訴人授予的代理權(quán)限內(nèi)為代理活動(dòng)。(2)職能不同。辯護(hù)人的任務(wù)主要是反駁控訴的錯(cuò)誤，提出犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除刑罰的意見(jiàn)，執(zhí)行的是辯護(hù)職能;自訴案件代理人的任務(wù)是要追究犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任，執(zhí)行的是控訴職能。自訴案件委托律師代理訴訟很有必要，因?yàn)槁蓭熓煜し桑梢猿浞职l(fā)揮控訴職能，維護(hù)自訴人的合法權(quán)益。

　　為了保護(hù)刑事犯罪被害人的合法權(quán)益，《刑事訴訟法》賦予被害人以下訴訟權(quán)利：(1)公訴人在法庭上宣讀起訴書后，被害人可以就起訴書指控的犯罪進(jìn)行陳述。(2)被害人經(jīng)審判長(zhǎng)許可，可以向被告發(fā)問(wèn)。(3)對(duì)于人民檢察院決定不起訴的案件不服，被害人可以向上一級(jí)人民檢察院申訴，請(qǐng)求提起公訴。(4)由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的被害人，有權(quán)提起附帶民事訴訟。但是，由于種種原因，有些被害人不能或者不便出庭參加訴訟，他們需要律師代理他們行使訴訟權(quán)利。律師代理被害人參加訴訟，一方面，其行使權(quán)利的范圍要受法律賦予被害人的訴訟權(quán)利和委托人對(duì)律師授權(quán)的范圍的限制，受害人可以將法律賦予他的訴訟權(quán)利全部委托律師行使，也可以僅僅委托律師行使某一項(xiàng)訴訟權(quán)利;另一方面，其還享有法律賦予律師而被害人并不享有的訴訟權(quán)利，比如，律師可以收集、查閱與本案有關(guān)的材料。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　律師作為被害人的訴訟代理人，與辯護(hù)律師一樣都是獨(dú)立的訴訟參與人，但雙方的法律地位卻是相對(duì)等的，辯護(hù)律師是要維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，而被害人的訴訟代理人卻是要對(duì)犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行追究，以維護(hù)被害人的合法權(quán)益。

　　律師作為被害人的訴訟代理人，在法庭上與公訴人雖同屬控訴一方，但二者的地位和作用是不同的，公訴人的職責(zé)是代表國(guó)家控訴被告人的犯罪行為對(duì)國(guó)家和社會(huì)造成的危害，側(cè)重的是國(guó)家利益和社會(huì)利益，同時(shí)公訴人在法庭上還履行審判監(jiān)督職能。而被害人的代理人只代表被害人個(gè)人，其責(zé)任以法律賦予律師的訴訟權(quán)利和被害人委托其行使的訴訟權(quán)利為限，側(cè)重于維護(hù)委托人的合法權(quán)益。

　　四、接受委托，代理各類訴訟案件的申訴

　　申訴是指對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判、決定進(jìn)行申辯，要求司法機(jī)關(guān)重新審理或者處理的行為。對(duì)訴訟案件提出申訴有三種情況：(1)對(duì)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定不服提出的申訴;(2)對(duì)人民檢察院作出的不起訴的決定不服提出的申訴;(3)被害人對(duì)人民檢察院不提起公訴的決定不服提出的申訴。

　　對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定不服提出申訴，是審判監(jiān)督程序中的一項(xiàng)制度。《民事訴訟法》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙！缎姓V訟法》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院提出申訴。《刑事訴訟法》規(guī)定，當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬，對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，可以向人民法院或者人民檢察院提出申訴。根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人的申訴不是必然引起再審，因此，律師接受當(dāng)事人代為申訴的委托后，應(yīng)當(dāng)審查案件是否符合再審的法定條件，符合法定條件的，律師應(yīng)積極依法代理申訴，認(rèn)為不符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)向委托人講明法律規(guī)定，當(dāng)事人堅(jiān)持申訴的，律師可以拒絕代理申訴的委托。

　　《刑事訴訟法》規(guī)定，有下列情形之一的，人民檢察院可以作出不起訴的決定：(1)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的;(2)犯罪已過(guò)追訴時(shí)效期限的;(3)經(jīng)特赦令免除刑罰的;(4)依照刑法告訴才處理的犯罪，沒(méi)有告訴或者撤回告訴的;(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;(6)犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的。對(duì)人民檢察院作出的不起訴決定不服的，可以委托律師代為提出申訴。

　　《刑事訴訟法》規(guī)定：“對(duì)于有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)將不起訴決定書送達(dá)被害人。被害人如果不服，可以自收到?jīng)Q定書后七日以內(nèi)向上一級(jí)人民檢察院申訴，請(qǐng)求提起公訴。”受害人可以將法律賦予他的申訴權(quán)和起訴權(quán)委托律師代為行使，律師應(yīng)在被害人授權(quán)范圍內(nèi)，代理被害人申訴，維護(hù)被害人的合法權(quán)益。

　　五、接受委托，參加調(diào)解、仲裁活動(dòng)

　　調(diào)解指通過(guò)說(shuō)服教育的方法，使糾紛在當(dāng)事人雙方互相諒解的基礎(chǔ)上獲得解決。調(diào)解是處理民事糾紛和輕微刑事案件的重要方式之一。調(diào)解按其性質(zhì)可分為兩類：一是審判上的調(diào)解，即在人民法院主持下成立的調(diào)解，也稱法院調(diào)解，該調(diào)解一經(jīng)成立，與確定裁判有相同的法律效力;二是審判外調(diào)解，指在調(diào)解組織或者有關(guān)機(jī)關(guān)、企業(yè)、團(tuán)體等主持下成立的調(diào)解，該調(diào)解不具有法律上的效力，靠當(dāng)事人自覺(jué)履行，一方當(dāng)事人反悔的，另一方當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟。律師可以代理當(dāng)事人參加審判上的調(diào)解，也可以代理參加審判外調(diào)解，但這里所說(shuō)的接受委托參加調(diào)解，僅指審判外的調(diào)解。律師接受委托參加調(diào)解，應(yīng)當(dāng)在調(diào)解前對(duì)案件進(jìn)行調(diào)查研究，調(diào)解時(shí)，既要最大限度地維護(hù)委托人的合法權(quán)益，又要爭(zhēng)取在合法合理的前提下，通過(guò)調(diào)解的方式解決糾紛，調(diào)解不成的，可以建議委托人通過(guò)訴訟解決爭(zhēng)議。仲裁指當(dāng)事人雙方自愿將他們之間的爭(zhēng)議交由某機(jī)構(gòu)或者個(gè)人，該機(jī)構(gòu)或者個(gè)人以第三者的身份居中作出判斷或者裁決。自然人作為仲裁人進(jìn)行的仲裁，主要目的是解決民間糾紛，不具有法律效力。而仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁，是我國(guó)法律體系的組成部分，是解決民商事糾紛的重要方式。目前，我國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)主要有：中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，中國(guó)海事仲裁委員會(huì)，以及根據(jù)仲裁法的規(guī)定在直轄市、省、自治區(qū)所在地的市或者設(shè)區(qū)的市設(shè)立的仲裁機(jī)構(gòu)。仲裁范圍主要有：合同糾紛仲裁、侵權(quán)糾紛仲裁、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁、房地產(chǎn)糾紛仲裁等。律師可代理當(dāng)事人參加所有仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行的各種形式的仲裁。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　六、接受委托提供非訴訟法律服務(wù)

　　律師為非訴訟法律事務(wù)提供服務(wù)，指律師接受自然人、法人或者其他組織委托，通過(guò)訴訟外的途徑辦理法律事務(wù)。非訴訟法律事務(wù)包括無(wú)爭(zhēng)議的法律事務(wù)和有爭(zhēng)議但不必通過(guò)訴訟程序解決的法律事務(wù)。

　　律師辦理的無(wú)爭(zhēng)議的法律事務(wù)范圍很廣，比如：為委托人審查法律文書;參加商務(wù)談判，為委托人進(jìn)行商務(wù)談判準(zhǔn)備有關(guān)資料，草擬談判方案，對(duì)談判中的法律問(wèn)題作出解答，出具法律意見(jiàn)書;為投資、建設(shè)或者開(kāi)工項(xiàng)目進(jìn)行可行性分析、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測(cè)，提供對(duì)策;為委托人進(jìn)行資信調(diào)查，申請(qǐng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，辦理公司注冊(cè)登記，申請(qǐng)專利、商標(biāo)注冊(cè)，代為招標(biāo)投標(biāo)，代辦公證手續(xù);幫助企業(yè)落實(shí)經(jīng)營(yíng)自主權(quán)、轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制、進(jìn)行清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評(píng)估、界定產(chǎn)權(quán)、清理債權(quán)債務(wù)、核實(shí)企業(yè)資本金、進(jìn)行股份制改組、籌備股票發(fā)行上市、組建企業(yè)集團(tuán)，幫助企業(yè)進(jìn)行轉(zhuǎn)產(chǎn)、兼并、轉(zhuǎn)讓，或者清算、整頓、破產(chǎn)還債;為委托方的經(jīng)營(yíng)決策提供法律依據(jù)和法律建議，等等。

　　律師辦理的有爭(zhēng)議的法律事務(wù)主要有：接受委托，代理申請(qǐng)行政復(fù)議;接受雙方或者多方當(dāng)事人的委托，以中間人身份主持調(diào)解或者從中見(jiàn)證。律師主持調(diào)解，指律師接受當(dāng)事人雙方的委托，以第三人的身份，對(duì)雙方當(dāng)事人依法進(jìn)行勸導(dǎo)，促成雙方當(dāng)事人在互相理解的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，解決糾紛的活動(dòng)。律師見(jiàn)證，指律師應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)，根據(jù)自己的親身所見(jiàn)，以律師事務(wù)所的名義，依法對(duì)法律事件或者法律行為的真實(shí)性、合法性進(jìn)行證明的一種活動(dòng)。

　　七、解答有關(guān)法律的詢問(wèn)、代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務(wù)的其他文書

　　解答法律詢問(wèn)，指律師對(duì)于國(guó)家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和自然人等提出的涉及法律的問(wèn)題予以解答和說(shuō)明，或者提供法律方面的意見(jiàn)和建議。律師解答法律詢問(wèn)，可以是口頭的，也可以是書面的。解答的內(nèi)容主要是兩個(gè)方面：一是提供法律解釋，闡明其法律關(guān)系、法律后果以及相應(yīng)的法律責(zé)任;二是提出依法處理的意見(jiàn)，并擬訂出可供委托人選擇的幾種方案，同時(shí)提供有關(guān)的信息資料。具體地說(shuō)，比如：夫妻離婚，律師可以對(duì)財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問(wèn)題進(jìn)行解答。財(cái)產(chǎn)繼承，律師可以對(duì)有無(wú)繼承權(quán)、繼承權(quán)順序、繼承權(quán)的放棄、繼承份額等問(wèn)題進(jìn)行解答。合同的簽訂或履行，律師可以對(duì)合同的內(nèi)容、合同的有效無(wú)效、合同不履行的法律后果等問(wèn)題進(jìn)行解答。設(shè)立企業(yè)，律師可以對(duì)設(shè)立企業(yè)的條件和程序、企業(yè)的組成形式、企業(yè)的權(quán)利義務(wù)等問(wèn)題進(jìn)行解答。企業(yè)因經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，需要申請(qǐng)破產(chǎn)，律師可以對(duì)破產(chǎn)條件、破產(chǎn)申請(qǐng)程序、債權(quán)人會(huì)議的組成、破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算的程序、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配等進(jìn)行解答。財(cái)產(chǎn)所有權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，律師可以根據(jù)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的占有、使用、收益、處分等情況對(duì)有無(wú)所有權(quán)、如何保護(hù)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)等問(wèn)題進(jìn)行解答。專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)生糾紛，律師可以對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的確認(rèn)、行使，受到侵害后法律責(zé)任的承擔(dān)等問(wèn)題進(jìn)行解答。人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害，律師可以對(duì)如何得到賠償?shù)冗M(jìn)行解答。受到刑事追究，律師可以對(duì)有無(wú)刑事犯罪、是否應(yīng)當(dāng)受到刑事處罰、可能受到怎樣的刑事處罰等問(wèn)題進(jìn)行解答。受到行政處罰，律師可以對(duì)應(yīng)否受到處罰、應(yīng)當(dāng)受到怎樣的處罰、不服處罰通過(guò)什么途徑得到救濟(jì)等問(wèn)題進(jìn)行解答。律師解答有關(guān)法律的詢問(wèn)，是律師為社會(huì)各界提供法律服務(wù)的一種重要方式，范圍極其廣泛，自然人、法人和其他組織通過(guò)律師對(duì)法律問(wèn)題的解答，可以增強(qiáng)法律知識(shí)，懂得如何依法辦事，不因違法而受到追究，而且在合法權(quán)益受到不法侵害時(shí)，能夠運(yùn)用法律武器保護(hù)自己。

　　訴訟文書是為實(shí)施一定的訴訟行為而制作的文書，包括刑事訴訟文書、民事訴訟文書和行政訴訟文書，如起訴狀、答辯狀、上訴狀、申訴狀等。有關(guān)法律事務(wù)的文書指訴訟以外的與法律有關(guān)的，其內(nèi)容涉及一定的法律事務(wù)，能引起法律后果的文書，如委托書、合同、遺囑、協(xié)議書、公司章程等非訴訟方面的法律文書。自然人、法人和其他組織，可以委托律師代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務(wù)的文書;還可以委托律師代為草擬其他文書，比如申辦各種公證的申請(qǐng)書，收養(yǎng)子女、請(qǐng)求社會(huì)救濟(jì)、請(qǐng)求發(fā)放撫恤金、請(qǐng)求減免稅收等申請(qǐng)書，企業(yè)規(guī)章制度等。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　第二十九條 律師擔(dān)任法律顧問(wèn)的，應(yīng)當(dāng)按照約定為委托人就有關(guān)法律問(wèn)題提供意見(jiàn)，草擬、審查法律文書，代理參加訴訟、調(diào)解或者仲裁活動(dòng)，辦理委托的其他法律事務(wù)，維護(hù)委托人的合法權(quán)益。

　　【釋義】 本條是關(guān)于律師擔(dān)任法律顧問(wèn)的規(guī)定。

　　與原《律師法》相比，本條一是增加了“按照約定”，明確了律師擔(dān)任法律顧問(wèn)應(yīng)當(dāng)按照合同的約定提供法律服務(wù);二是將原條文中的“聘請(qǐng)人”修改為“委托人”，從而與新修訂的《律師法》第二十八條第(一)項(xiàng)的修改保持一致，表述上也更加規(guī)范、準(zhǔn)確。

　　根據(jù)本條的規(guī)定，律師擔(dān)任法律顧問(wèn)應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)，并按照合同約定提供法律服務(wù)。受委托擔(dān)任法律顧問(wèn)的律師為委托人提供法律服務(wù)，在組織上和業(yè)務(wù)上仍須受律師事務(wù)所的管理和指導(dǎo)。

　　按照本條的規(guī)定，律師擔(dān)任法律顧問(wèn)的業(yè)務(wù)范圍主要包括以下幾個(gè)方面：

　　(一)為委托人的有關(guān)法律問(wèn)題提供口頭或者書面法律意見(jiàn)，為委托人的法律事項(xiàng)提供法律咨詢;(二)為委托人草擬、審查法律文書，如合同、訴訟文書等;(三)代理委托人參加訴訟、調(diào)解或者仲裁活動(dòng);(四)辦理委托人委托的其他法律事務(wù)，如代理參加商務(wù)談判、協(xié)助制定規(guī)章制度等。

　　第三十條 律師擔(dān)任訴訟法律事務(wù)代理人或者非訴訟法律事務(wù)代理人的，應(yīng)當(dāng)在受委托的權(quán)限內(nèi)，維護(hù)委托人的合法權(quán)益。

　　【釋義】 本條是關(guān)于律師擔(dān)任訴訟或非訴訟法律事務(wù)代理人的規(guī)定。

　　律師擔(dān)任訴訟法律事務(wù)代理人，是指律師接受公民、法人或者其他組織的委托，以被代理人的名義從事訴訟法律活動(dòng)，為委托人提供法律服務(wù)。律師擔(dān)任訴訟法律事務(wù)代理人主要包括以下幾種情況：

　　1.在民事訴訟中擔(dān)任代理人。我國(guó)《民事訴訟法》第五十八條規(guī)定：“當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。”根據(jù)這一規(guī)定，律師可以接受民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人的委托，擔(dān)任訴訟代理人，以被代理人的名義參與民事訴訟活動(dòng)，為其提供法律服務(wù)。

　　2.在行政訴訟中擔(dān)任代理人。我國(guó)《行政訴訟法》第二十九條規(guī)定：“當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人代為訴訟。律師、社會(huì)團(tuán)體、提起訴訟的公民的近親屬或者所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民，可以受委托為訴訟代理人。”根據(jù)這一規(guī)定，律師可以接受行政訴訟當(dāng)事人及其法定代理人的委托，擔(dān)任代理人，以被代理人的名義參與行政訴訟活動(dòng)，為其提供法律服務(wù)。

　　3.在刑事訴訟中擔(dān)任代理人。我國(guó)《刑事訴訟法》第四十條規(guī)定：“公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，有權(quán)隨時(shí)委托訴訟代理人。”根據(jù)這一規(guī)定，律師可以接受公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人的委托，擔(dān)任代理人，以被代理人的名義參與刑事訴訟活動(dòng)，為其提供法律服務(wù)。

　　一般來(lái)說(shuō)，在訴訟法律事務(wù)中律師可以代理的事項(xiàng)包括：代為起草法律文書;代為申請(qǐng)回避;代為調(diào)查提供證據(jù);代為參與庭審;代為請(qǐng)求調(diào)解;代為提起上訴;代為申請(qǐng)執(zhí)行等。就具體案件而言，律師可以代理的事項(xiàng)由委托代理合同確定。

　　律師擔(dān)任非訴訟法律事務(wù)代理人，是指律師接受公民、法人或者其他組織委托，辦理訴訟外的法律事務(wù)。非訴訟法律事務(wù)主要包括無(wú)爭(zhēng)議的法律事務(wù)和有爭(zhēng)議但不必通過(guò)訴訟程序解決的法律事務(wù)。律師代理無(wú)爭(zhēng)議法律事務(wù)范圍很廣，如為委托人審查法律文書，出具法律意見(jiàn);參與商務(wù)談判;對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行可行性分析、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測(cè)、提供對(duì)策;辦理公司注冊(cè)登記，申請(qǐng)專利、商標(biāo)注冊(cè)、代為招投標(biāo);參與籌備股票、證券發(fā)行上市等。律師代理的有爭(zhēng)議但不必通過(guò)訴訟程序解決的法律事務(wù)主要有：接受委托，代理申請(qǐng)行政復(fù)議;接受雙方或多方當(dāng)事人的委托，以中間人身份主持調(diào)解，等等。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　律師在受委托權(quán)限內(nèi)提供法律服務(wù)，應(yīng)具備以下特征：

　　1.律師必須以委托人的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)或代理非訴訟法律事務(wù)。律師不論為誰(shuí)代理訴訟或者非訴訟法律事務(wù)，也不論其在訴訟或者非訴訟法律事務(wù)中處于何種法律地位，都只能以委托人的名義進(jìn)行。

　　2.律師必須在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)。律師代理訴訟或者非訴訟法律事務(wù)，都應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂委托代理合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)，明確律師的代理權(quán)限。律師只有在委托代理合同規(guī)定的委托人授權(quán)范圍內(nèi)提供法律服務(wù)，其行為才能對(duì)委托人發(fā)生法律效力。

　　3.律師代理的一切后果均由委托人承擔(dān)。律師在依法委托授權(quán)范圍內(nèi)的一切行為，應(yīng)視為委托人的行為，律師代理訴訟或者非訴訟法律事務(wù)的法律后果——不論是享受權(quán)利，還是承擔(dān)義務(wù)，都應(yīng)由委托人承擔(dān)。

　　第三十一條 律師擔(dān)任辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。

　　【釋義】 本條是關(guān)于律師擔(dān)任刑事辯護(hù)人的規(guī)定。

　　律師擔(dān)任刑事辯護(hù)人，是指律師接受犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人的委托或人民法院指定，擔(dān)任辯護(hù)人，參與刑事訴訟活動(dòng)。

　　辯護(hù)權(quán)，是法律賦予刑事犯罪嫌疑人、被告人針對(duì)指控的罪名進(jìn)行辯解，以保證自己合法權(quán)利的一項(xiàng)重要的訴訟權(quán)利。我國(guó)《憲法》第一百二十五條規(guī)定，被告人有權(quán)獲得辯護(hù)。《刑事訴訟法》第十一條規(guī)定，被告人有權(quán)獲得辯護(hù)，人民法院有義務(wù)保證被告人獲得辯護(hù)。同時(shí)，為了最大限度地保障犯罪嫌疑人和被告人的辯護(hù)權(quán)，法律允許犯罪嫌疑人、被告人委托其他人協(xié)助其行使辯護(hù)權(quán)。我國(guó)《刑事訴訟法》第三十二條規(guī)定：“犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。下列的人可以被委托為辯護(hù)人：(一)律師;(二)人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;(三)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。”第三十三條規(guī)定：“公訴案件自案件移送審查起訴之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。自訴案件的被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人。”

　　為保障犯罪嫌疑人、被告人獲得辯護(hù)的權(quán)利，刑事訴訟法還確立了指定辯護(hù)制度。《刑事訴訟法》第三十四條規(guī)定：“公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒(méi)有委托辯護(hù)人的，人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒(méi)有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。被告人可能被判處死刑而沒(méi)有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。”根據(jù)《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，接受人民法院指定擔(dān)任被告人辯護(hù)人的只能是承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師。

　　律師擔(dān)任辯護(hù)人，在刑事訴訟中是具有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參與人。律師依自己的意志依法進(jìn)行辯護(hù)活動(dòng)，獨(dú)立履行職務(wù)，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，不受犯罪嫌疑人、被告人意志左右。在訴訟中，辯護(hù)律師與公訴人具有平等的訴訟地位，不受公訴人意志左右，依法履行各自的訴訟職能。

　　律師擔(dān)任刑事辯護(hù)人，其職責(zé)是根據(jù)事實(shí)和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。具體包括以下幾個(gè)方面：

　　1.律師為犯罪嫌疑人、被告人辯護(hù)，必須以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，不得捏造事實(shí)或者歪曲法律。根據(jù)新修訂的《律師法》的有關(guān)規(guī)定，律師不得故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)以及妨礙對(duì)方當(dāng)事人合法取得證據(jù)，否則將會(huì)受到行政處罰甚至刑事處罰。

　　2.律師進(jìn)行辯護(hù)活動(dòng)的內(nèi)容是提出犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，即律師要圍繞定罪和量刑提出對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利的材料和意見(jiàn)。律師既可以從案件事實(shí)和證據(jù)方面提出對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利的材料，也可以從法律適用的角度提出對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利的意見(jiàn)。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　3.律師進(jìn)行辯護(hù)活動(dòng)的目的是維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。一方面，律師只有為維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益進(jìn)行辯護(hù)的職責(zé)，而沒(méi)有協(xié)助公訴人進(jìn)行控訴的義務(wù);另一方面，律師維護(hù)的只是犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，而不是其全部利益，更不是其非法利益。

　　為了保障律師更好地行使辯護(hù)權(quán)，《律師法》和《刑事訴訟法》都規(guī)定了辯護(hù)律師享有的訴訟權(quán)利。完善律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的保障也是本次《律師法》修訂的重要內(nèi)容，如增加了對(duì)律師依法行使會(huì)見(jiàn)權(quán)、閱卷權(quán)和調(diào)查取證權(quán)保障的規(guī)定(第三十三條、第三十四條、第三十五條)，增加了律師參與法庭訴訟活動(dòng)言論責(zé)任豁免的權(quán)利，對(duì)辯護(hù)律師采取強(qiáng)制措施方面的保障措施(第三十七條)等。

　　第三十二條 委托人可以拒絕已委托的律師為其繼續(xù)辯護(hù)或者代理，同時(shí)可以另行委托律師擔(dān)任辯護(hù)人或者代理人。

　　律師接受委托后，無(wú)正當(dāng)理由的，不得拒絕辯護(hù)或者代理。但是，委托事項(xiàng)違法、委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)或者委托人故意隱瞞與案件有關(guān)的重要事實(shí)的，律師有權(quán)拒絕辯護(hù)或者代理。

　　【釋義】 本條是關(guān)于委托終止與拒絕委托的規(guī)定。

　　代理是民事法律中的一項(xiàng)重要法律制度，包括委托代理、法定代理和指定代理三種。其中委托代理是代理人根據(jù)被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理。律師根據(jù)委托為委托人擔(dān)任辯護(hù)人或者代理人，承辦相應(yīng)法律事務(wù)，是律師業(yè)務(wù)工作的一個(gè)重要方面。新修訂的《律師法》第二十八條規(guī)定，律師可以接受自然人、法人或者其他組織的委托或者人民法院的指定，提供訴訟或者非訴訟法律服務(wù)，擔(dān)任代理人或者辯護(hù)人。委托人與律師事務(wù)所訂立委托合同，將某事項(xiàng)委托律師辦理，律師接受委托，則與委托人建立委托代理關(guān)系。委托人與律師的委托代理關(guān)系并非一成不變。根據(jù)《民法通則》第六十九條的規(guī)定，在委托代理期間，如果發(fā)生被代理人取消委托或者代理人辭去委托的情形，則委托代理終止。在委托人與律師的委托代理關(guān)系中，委托人作為授權(quán)方始終處于主導(dǎo)地位，律師則居于從屬地位，律師的代理權(quán)屬于從屬和派生性的權(quán)利。如果委托人主動(dòng)解除委托代理關(guān)系，則他們之間的委托代理關(guān)系終止。《刑事訴訟法》第三十九條規(guī)定：“在審判過(guò)程中，被告人可以拒絕辯護(hù)人繼續(xù)為他辯護(hù)，也可以另行委托辯護(hù)人辯護(hù)。”本條第一款的規(guī)定與《刑事訴訟法》的上述規(guī)定是一致的，只是在更大的范圍內(nèi)規(guī)定了委托人的拒絕委托權(quán)，即無(wú)論是辦理訴訟法律事務(wù)還是辦理非訴訟法律事務(wù);在訴訟法律事務(wù)中，無(wú)論是在偵查階段、起訴階段，還是在審判階段，無(wú)論何種原因，委托人依法都有權(quán)隨時(shí)拒絕已委托的律師為其繼續(xù)辯護(hù)或者代理，解除委托代理關(guān)系，同時(shí)可以另行委托律師擔(dān)任其辯護(hù)人或者代理人。委托人拒絕已委托的律師為其繼續(xù)辯護(hù)或者代理的，其與律師之間的委托代理關(guān)系即終止。

　　一般情況下，律師接受當(dāng)事人委托后，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定，盡職盡責(zé)地為當(dāng)事人提供法律服務(wù)，辦理法律事務(wù)，維護(hù)委托人的合法權(quán)益，不得隨意拒絕辯護(hù)或者代理。因此，為了維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，確保律師依法執(zhí)業(yè)，本條第二款規(guī)定，律師接受委托后，無(wú)正當(dāng)理由的，不得拒絕辯護(hù)或者代理。但是，如果出現(xiàn)如下法定情形，律師則有權(quán)拒絕辯護(hù)或者代理：第一，委托人的委托事項(xiàng)違法，如委托人委托律師毀滅、偽造證據(jù)或者為其串供、威脅引誘證人改變證言作偽證，等等。第二，委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)，如委托人讓律師辦“關(guān)系案”、“金錢案”，等等。第三，委托人故意隱瞞與案件有關(guān)的重要事實(shí)。律師代理委托人委托事務(wù)的基礎(chǔ)是充分了解委托事務(wù)的事實(shí)情況。如果委托人故意隱瞞與案件有關(guān)的重要事實(shí)，律師將無(wú)法開(kāi)展工作，在此情況下，律師可以拒絕辯護(hù)或者代理。另外，新修訂的《律師法》第三十八條規(guī)定了律師對(duì)于執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的委托人不愿泄露的情況和信息負(fù)有保密的義務(wù)。對(duì)于委托人不愿泄露的情況和信息，如果律師認(rèn)為對(duì)本案的正確處理有重要影響，可以動(dòng)員、說(shuō)服委托人向辦案機(jī)關(guān)說(shuō)明情況。委托人不接受律師勸告執(zhí)意隱瞞的，律師也可以拒絕辯護(hù)或者代理。這一規(guī)定賦予律師有條件的拒絕辯護(hù)、代理權(quán)。律師依法拒絕辯護(hù)、代理，這是導(dǎo)致委托人與律師委托代理關(guān)系終止的另一種可能的原因。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　需要指出的是，本條第二款雖然對(duì)律師可以拒絕辯護(hù)或者代理的條件、理由作出了規(guī)定，但是，這里的規(guī)定并不是窮盡性的。律師接受委托后，如果遇有其他正當(dāng)理由，無(wú)法履行職責(zé)的，也可以拒絕辯護(hù)或者代理。例如，遇有不可抗力或者其他正當(dāng)理由。

　　為了保障律師的合法權(quán)利，許多國(guó)家允許律師在特定情況下拒絕辯護(hù)或者代理。如美國(guó)全美律師協(xié)會(huì)制定的《職業(yè)行為示范規(guī)則》1.16(謝絕或者終止代理)中規(guī)定，律師在下述情況下可以拒絕或者終止代理：律師喪失為委托人提供代理所需的體力或者智力;委托人利用律師的服務(wù)從事犯罪或欺詐活動(dòng);委托人不能履行對(duì)律師承擔(dān)的同代理有關(guān)的義務(wù)或者使律師負(fù)擔(dān)不合理的費(fèi)用，等等。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“律師法”第三十五條規(guī)定，律師認(rèn)為當(dāng)事人提出的要求無(wú)理，或者隱匿重要事實(shí)時(shí)，可以拒絕接受委托;即使在已經(jīng)開(kāi)始承辦案件后，對(duì)于當(dāng)事人的不當(dāng)要求，也有權(quán)予以拒絕。一些國(guó)家還特別對(duì)律師不得任意拒絕、終止法院的指定代理作出了規(guī)定。如日本《律師法》第二十四條規(guī)定，律師如果沒(méi)有正當(dāng)理由，對(duì)依據(jù)法令由官公署所囑托的事項(xiàng)，及依據(jù)會(huì)章的規(guī)定由所屬律師會(huì)或者日本律師聯(lián)合會(huì)所指定的事項(xiàng)，不得拒絕辦理。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“律師法”第二十二條規(guī)定，律師非經(jīng)釋明有正當(dāng)理由，不得辭去法院指定的代理或者辯護(hù)。

　　第三十三條 犯罪嫌疑人被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)或者采取強(qiáng)制措施之日起，受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函，有權(quán)會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人并了解有關(guān)案件情況。律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人，不被監(jiān)聽(tīng)。

　　【釋義】 本條是關(guān)于刑事訴訟中律師與犯罪嫌疑人、被告人會(huì)見(jiàn)權(quán)的規(guī)定。

　　律師會(huì)見(jiàn)權(quán)是指在刑事訴訟過(guò)程中，律師所享有的與犯罪嫌疑人、被告人見(jiàn)面，并了解有關(guān)案件情況的權(quán)利。會(huì)見(jiàn)權(quán)是律師在刑事訴訟活動(dòng)中所享有的一項(xiàng)重要權(quán)利，通過(guò)會(huì)見(jiàn)，律師可以向犯罪嫌疑人、被告人了解案件的有關(guān)情況，判斷其涉嫌的罪名，也可以聽(tīng)取犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)意見(jiàn)和辯解理由，從而能夠更好地為其提供法律幫助，更好地行使律師的辯護(hù)權(quán)。因此，會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人是律師為其當(dāng)事人提供法律服務(wù)過(guò)程中的一項(xiàng)重要工作，是律師參與刑事訴訟、行使辯護(hù)權(quán)的重要方式和內(nèi)容。需要指出的是，根據(jù)《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，在偵查階段，只有受委托的律師才有權(quán)會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人，這是法律賦予律師在偵查階段介入的專有權(quán)。法律之所以賦予律師在偵查階段會(huì)見(jiàn)的專有權(quán)，主要是考慮到律師的執(zhí)業(yè)特點(diǎn)和偵查階段的訴訟任務(wù)，既要滿足犯罪嫌疑人適當(dāng)?shù)姆煞?wù)需求，又不致妨礙偵查活動(dòng)的依法有序進(jìn)行。

　　近年來(lái)，律師執(zhí)業(yè)中的“三難”問(wèn)題，即“會(huì)見(jiàn)難、閱卷難、調(diào)查取證難”比較突出，社會(huì)各界反映強(qiáng)烈。因此，強(qiáng)化律師執(zhí)業(yè)權(quán)利，保障律師會(huì)見(jiàn)權(quán)、閱卷權(quán)、調(diào)查取證權(quán)的有效行使，是這次《律師法》修訂的重要內(nèi)容之一。1996年《律師法》對(duì)律師會(huì)見(jiàn)權(quán)的規(guī)定較少，僅規(guī)定律師可以“同被限制人身自由的人會(huì)見(jiàn)”，由于太過(guò)原則，可操作性較差，導(dǎo)致實(shí)踐中有的辦案機(jī)關(guān)濫用批準(zhǔn)權(quán)，對(duì)律師會(huì)見(jiàn)隨意進(jìn)行限制和監(jiān)控。鑒于此，依據(jù)《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合律師職業(yè)的特點(diǎn)，新修訂的《律師法》對(duì)律師會(huì)見(jiàn)權(quán)及其行使作出了更為明確和更具可操作性的規(guī)定。

　　對(duì)于犯罪嫌疑人來(lái)說(shuō)，被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)或者采取強(qiáng)制措施，是其進(jìn)入刑事訴訟的開(kāi)始，自此，犯罪嫌疑人可以聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告、申請(qǐng)取保候?qū)彽龋芪械穆蓭熆梢詴?huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人，犯罪嫌疑人(被告人)及其律師的上述權(quán)利可以延續(xù)到整個(gè)刑事訴訟結(jié)束。也就是說(shuō)，在審查起訴階段和審判階段，律師同樣有權(quán)依法會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　本條所稱強(qiáng)制措施是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院為了保證刑事訴訟的順利進(jìn)行，依法對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的人身自由采取的各種限制或者剝奪的強(qiáng)制性方法。對(duì)犯罪嫌疑人、被告人采取強(qiáng)制措施的訴訟階段包括偵查階段、審查起訴階段和審判階段;采取強(qiáng)制措施的機(jī)關(guān)包括公安機(jī)關(guān)(含軍隊(duì)保衛(wèi)部門和監(jiān)獄)、人民檢察院和人民法院;具體的強(qiáng)制措施包括拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留、逮捕五種。

　　需要說(shuō)明的是，本條所講的會(huì)見(jiàn)是指律師會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人、被告人。未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人的人身自由未受到限制，律師可以隨時(shí)與其會(huì)見(jiàn)。根據(jù)新修訂的《律師法》，不論案件是否涉及國(guó)家秘密，律師會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人、被告人，均不需要經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，但應(yīng)當(dāng)辦理相應(yīng)的會(huì)見(jiàn)手續(xù)，出示有關(guān)證件，包括律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和犯罪嫌疑人、被告人出具的委托書，承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師則應(yīng)提交法律援助公函。

　　關(guān)于律師會(huì)見(jiàn)是否受到監(jiān)聽(tīng)的問(wèn)題，《刑事訴訟法》第九十六條第二款規(guī)定，律師會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人，偵查機(jī)關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場(chǎng)。根據(jù)此規(guī)定，偵查機(jī)關(guān)可以派員對(duì)律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人的情況進(jìn)行監(jiān)聽(tīng)、監(jiān)視，前提只是“根據(jù)案件情況和需要”。至于案件在何種情況下需要派員在場(chǎng)，法律沒(méi)有作出進(jìn)一步的規(guī)定，而是交給偵查機(jī)關(guān)自由裁量。對(duì)于偵查機(jī)關(guān)來(lái)說(shuō)，對(duì)律師會(huì)見(jiàn)進(jìn)行監(jiān)聽(tīng)、監(jiān)視顯然有利于案件的偵破，有利于對(duì)犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行追訴，這就導(dǎo)致實(shí)踐中出現(xiàn)律師會(huì)見(jiàn)普遍被監(jiān)聽(tīng)的現(xiàn)象。這種有偵查人員在場(chǎng)的會(huì)見(jiàn)，使犯罪嫌疑人顧慮重重，不敢給律師講案件的真實(shí)情況，律師會(huì)見(jiàn)的本來(lái)目的難以達(dá)到，使會(huì)見(jiàn)的意義大打折扣。

　　此次《律師法》修訂在充分考慮我國(guó)國(guó)情的基礎(chǔ)上，明確規(guī)定律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人不被監(jiān)聽(tīng)，這對(duì)于保障律師辯護(hù)權(quán)的有效行使，從而加大對(duì)犯罪嫌疑人、被告人人權(quán)保障的力度具有重要意義，也是此次《律師法》修訂的一大亮點(diǎn)。需要強(qiáng)調(diào)的是，律師會(huì)見(jiàn)不被監(jiān)聽(tīng)，既包括有關(guān)機(jī)關(guān)不能派員在場(chǎng)，也包括有關(guān)機(jī)關(guān)不能對(duì)律師會(huì)見(jiàn)進(jìn)行秘密錄音錄像，其本質(zhì)要求是要保障律師與犯罪嫌疑人、被告人之間的談話是在保密的狀態(tài)下進(jìn)行，其談話內(nèi)容不得為第三方知悉。基于安全上的考慮，新修訂的《律師法》并沒(méi)有禁止有關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人的過(guò)程進(jìn)行任何形式的監(jiān)視。只要監(jiān)視不影響律師與犯罪嫌疑人、被告人談話內(nèi)容的保密，就應(yīng)當(dāng)是允許的。這樣理解符合聯(lián)合國(guó)《關(guān)于律師作用的基本原則》的規(guī)定。例如，該原則第八條規(guī)定：“遭逮捕、拘留或監(jiān)禁的所有的人應(yīng)有充分機(jī)會(huì)、時(shí)間和便利條件，毫無(wú)遲延地在不被竊聽(tīng)、不經(jīng)檢查和完全保密情況下接受律師來(lái)訪和與律師聯(lián)系協(xié)商。這種協(xié)商可在執(zhí)法人員能看得見(jiàn)但聽(tīng)不見(jiàn)的范圍內(nèi)進(jìn)行。”世界許多國(guó)家的相關(guān)立法遵循的都是這一精神。

　　第三十四條 受委托的律師自案件審查起訴之白起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的訴訟文書及案卷材料。受委托的律師自案件被人民法院受理之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的所有材料。

　　【釋義】 本條是關(guān)于律師閱卷權(quán)的規(guī)定。

　　此次修訂《律師法》，將律師閱卷權(quán)的規(guī)定單獨(dú)列為一條，并且在訴訟法有關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)行了補(bǔ)充完善，擴(kuò)大了律師閱卷范圍，進(jìn)一步保障了律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利。

　　雖然我國(guó)《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》、《行政訴訟法》和原《律師法》等對(duì)律師的閱卷權(quán)均作出了規(guī)定，但律師在辦案過(guò)程中仍存在閱卷難的問(wèn)題。律師閱卷難及其在社會(huì)上造成的影響，尤以在刑事訴訟中為甚。閱卷難是律師在刑事辯護(hù)中經(jīng)常遇到的一大難題。《刑事訴訟法》第三十六條規(guī)定：“辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料。”“辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料……”第一百五十條規(guī)定：“人民法院對(duì)提起公訴的案件進(jìn)行審查后，對(duì)于起訴書中有明確的指控犯罪事實(shí)并且附有證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)復(fù)印件或者照片的，應(yīng)當(dāng)決定開(kāi)庭審判。”《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第二百八十三條規(guī)定：“對(duì)于主要證據(jù)為書證、證人證言筆錄、被害人陳述筆錄、被告人供述與辯解筆錄或者勘驗(yàn)、檢查筆錄的，可以只復(fù)印其中證明被告人犯罪的部分，鑒定書可以只復(fù)印鑒定結(jié)論部分。”由于上述規(guī)定限制了辯護(hù)人可以查閱的案卷范圍，在司法實(shí)踐中，辯護(hù)律師在審查起訴階段一般只能查閱、復(fù)印程序性訴訟文書(如立案決定書、拘留證、批準(zhǔn)逮捕決定書、逮捕決定書、逮捕證、搜查證、起訴意見(jiàn)書等)及技術(shù)性鑒定材料，而對(duì)偵查機(jī)關(guān)移送的其他證據(jù)(包括犯罪嫌疑人的口供)則無(wú)法看到，尤其是可能證明犯罪嫌疑人無(wú)罪、罪輕或者具有從輕、減輕、免除處罰的證據(jù)則很難看到。公訴機(jī)關(guān)向法院提供的“證據(jù)目錄”往往只有“目錄”而無(wú)“證據(jù)”，“證人名單”只有“名單”而無(wú)“證人證言”。而“主要證據(jù)”一般只是證明被告人有罪和罪重的證據(jù)材料，至于證明被告人無(wú)罪、罪輕或者可以減輕處罰的一些證據(jù)材料，公訴機(jī)關(guān)可能認(rèn)為不是主要的，所以往往不予提供。由于上述種種原因，無(wú)論在人民檢察院的審查起訴階段，還是在人民法院的審判階段，律師都很難看到與案件有關(guān)的所有案卷材料，這就使律師很難通過(guò)閱卷活動(dòng)全面知悉有利于其委托人的信息和證據(jù)，律師的辯護(hù)能力受到很大限制。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　閱卷權(quán)是指辯護(hù)人查閱、摘抄、復(fù)制有關(guān)案卷材料的權(quán)利，它是辯護(hù)人的一項(xiàng)非常重要的訴訟權(quán)利。而閱卷是律師辦理刑事辯護(hù)案件的基本環(huán)節(jié)，也是律師掌握證據(jù)的重要方式，更是律師行使辯護(hù)職能的重要手段。律師通過(guò)有效閱卷，可以全面了解案情，確認(rèn)對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的指控是否可靠、充分，全面了解已經(jīng)形成的有利于犯罪嫌疑人、被告人的相關(guān)資料，盡早發(fā)現(xiàn)案件疑點(diǎn)，選擇有效的辯護(hù)途徑和方式，進(jìn)而提出高質(zhì)量的辯護(hù)意見(jiàn)。倘若律師沒(méi)有充分的閱卷權(quán)，則很難全面了解案情，很難正確提出犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，甚至可能影響律師及時(shí)發(fā)現(xiàn)案件疑點(diǎn)，以致錯(cuò)失調(diào)查取證的良機(jī)，這對(duì)律師履行辯護(hù)職責(zé)，有效進(jìn)行辯護(hù)和保證公正審判極為不利。因此賦予律師充分的閱卷權(quán)，是確保律師克服收集證據(jù)能力的局限性和履行辯護(hù)人職責(zé)的重要基礎(chǔ)。

　　為了保障律師的閱卷權(quán)，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)利，新修訂的《律師法》對(duì)律師的閱卷權(quán)作出了充實(shí)和改進(jìn)。首先，關(guān)于閱卷時(shí)間，律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，即有權(quán)閱卷。在審判階段，自人民法院受理案件之日起，即可行使該權(quán)利。關(guān)于閱卷內(nèi)容，新修訂的《律師法》突破了《刑事訴訟法》關(guān)于只允許查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料或本案所指控的犯罪事實(shí)的材料的規(guī)定，根據(jù)本條的規(guī)定，在審查起訴階段，只要是與案件有關(guān)的訴訟文書及案卷材料，受委托的律師都有權(quán)查閱、摘抄、復(fù)制，而不僅限于訴訟文書和技術(shù)性鑒定材料。自案件被人民法院受理之日起，受委托的律師有權(quán)查閱、摘抄、復(fù)制與案件有關(guān)的所有材料。這一規(guī)定大大擴(kuò)展了律師的閱卷范圍。

　　為了保障律師有條件履行職責(zé)，充分保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利，保障訴訟活動(dòng)的正常進(jìn)行，聯(lián)合國(guó)有關(guān)法律文書以及各國(guó)法律均規(guī)定律師參加訴訟活動(dòng)享有一定的閱卷權(quán)。聯(lián)合國(guó)《關(guān)于律師作用的基本原則》第二十一條規(guī)定：“主管當(dāng)局有義務(wù)確保律師能有充分的時(shí)間查閱當(dāng)局所擁有或管理的有關(guān)資料、檔案和文件，以便使律師能向當(dāng)事人提供有效的法律協(xié)助，主管當(dāng)局應(yīng)該在適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)提供這種查閱機(jī)會(huì)。”《俄羅斯聯(lián)邦刑事訴訟法典》第五十三條規(guī)定，辯護(hù)人自準(zhǔn)許參加刑事案件時(shí)起，有權(quán)了解拘捕筆錄、適用強(qiáng)制處分的裁決、有犯罪嫌疑人和刑事被告人參加的偵查行為的筆錄以及應(yīng)該向犯人、刑事被告人出示的其他文書。德國(guó)《刑事訴訟法》第一百四十七條規(guī)定，辯護(hù)人有權(quán)查閱證明被告人無(wú)罪的證據(jù)，也有權(quán)查閱證明被告人有罪的證據(jù)，律師有權(quán)查閱案卷，并可以摘錄、復(fù)制案卷內(nèi)的文件。加拿大、美國(guó)的做法是犯罪嫌疑人一經(jīng)拘捕，嫌疑人及其辯護(hù)律師即可在預(yù)審法官、檢察官處直接閱卷或者獲取一份已備好的指控證據(jù)材料。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“刑事訴訟法”第三十三條規(guī)定，律師作為辯護(hù)人可以在審判中查閱卷宗及物證，并有權(quán)抄錄或者攝影。

　　第三十五條 受委托的律師根據(jù)案情的需要，可以申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請(qǐng)人民法院通知證人出庭作證。

　　律師自行調(diào)查取證的，憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明，可以向有關(guān)單位或者個(gè)人調(diào)查與承辦法律事務(wù)有關(guān)的情況。

　　【釋義】 本條是關(guān)于律師調(diào)查取證權(quán)的規(guī)定。

　　律師的調(diào)查取證權(quán)是律師為了進(jìn)一步了解、核實(shí)案情，依法向有關(guān)單位、個(gè)人進(jìn)行調(diào)查，收集證據(jù)材料的權(quán)利。賦予律師相應(yīng)的調(diào)查取證權(quán)，對(duì)于保障律師從事有關(guān)的法律服務(wù)活動(dòng)，維護(hù)好當(dāng)事人的合法權(quán)益，具有重要意義。隨著我國(guó)訴訟模式的轉(zhuǎn)變，當(dāng)事人主義的成分較為凸顯，訴訟中越來(lái)越重視控辯雙方或原、被告雙方之間的平等質(zhì)證和辯論。在這種情況下，律師的調(diào)查取證活動(dòng)顯得越來(lái)越重要。但由于法律制度上的缺陷，訴訟中，律師“調(diào)查取證難”的問(wèn)題越來(lái)越突出。為了解決這一問(wèn)題，新修訂的《律師法》對(duì)有關(guān)律師調(diào)查取證權(quán)的原有法律規(guī)定作出了改進(jìn)。#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#

　　本條第一款對(duì)律師申請(qǐng)有關(guān)國(guó)家專門機(jī)關(guān)收集、調(diào)取證據(jù)或者通知證人出庭作證的權(quán)利作出了規(guī)定。由于律師不擁有國(guó)家公權(quán)力，其調(diào)查取證權(quán)不具有法律上的強(qiáng)制力，這就使律師的調(diào)查取證權(quán)具有很大局限。在刑事訴訟中，與偵查方法多樣、偵查力量強(qiáng)大的國(guó)家追訴機(jī)關(guān)相比，辯護(hù)一方處于弱勢(shì)地位，其調(diào)查取證和舉證能力無(wú)法與追訴機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)必要的平衡。如果沒(méi)有相應(yīng)的救濟(jì)渠道，這種調(diào)查取證和舉證能力上的不平等性必然影響被追訴人合法權(quán)利的保障。鑒于此，法律賦予律師根據(jù)案情需要申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請(qǐng)人民法院通知證人出庭作證的權(quán)利，可以彌補(bǔ)辯護(hù)一方調(diào)查取證和舉證能力的不足。

　　需要指出的是，律師僅在辦理訴訟法律事務(wù)，即包括刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟時(shí)才享有申請(qǐng)國(guó)家專門機(jī)關(guān)調(diào)查取證的權(quán)利。律師辦理非訴訟法律事務(wù)時(shí)，不存在與國(guó)家專門機(jī)關(guān)的調(diào)查取證能力不平衡的問(wèn)題，或者不存在需要借助國(guó)家強(qiáng)制力進(jìn)行調(diào)查取證的必要性，因此，不得申請(qǐng)人民檢察院、人民法院為其收集、調(diào)取證據(jù)。具體而言，律師申請(qǐng)人民檢察院調(diào)查取證僅限于在刑事訴訟中的審查起訴階段;在三大訴訟的審判階段，律師可以申請(qǐng)人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請(qǐng)人民法院通知證人出庭作證。

　　律師申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)有兩個(gè)前提條件：一是基于案情的需要。與人民檢察院、人民法院辦理案件無(wú)關(guān)或者不需要的證據(jù)，律師不能提出這種申請(qǐng)。二是律師無(wú)法自行收集調(diào)取的證據(jù)。如果律師依法能夠自行收集、調(diào)取到該項(xiàng)證據(jù)，同樣不能申請(qǐng)有關(guān)機(jī)關(guān)收集和調(diào)取。具體來(lái)說(shuō)，律師申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)主要包括以下幾種情形：(1)申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門保存、須由人民檢察院、人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料;(2)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料;(3)因客觀原因律師不能自行收集的其他證據(jù)材料。

　　除了依照法律規(guī)定，律師可以向人民檢察、人民法院申請(qǐng)收集、調(diào)取證據(jù)外，自行調(diào)查取證是執(zhí)業(yè)律師依法享有的基本權(quán)利，也往往是律師辦理訴訟法律事務(wù)的主要工作內(nèi)容之一。關(guān)于律師自行調(diào)查取證，《刑事訴訟法》第三十七條作有如下規(guī)定：“辯護(hù)律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個(gè)人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料……辯護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。”《民事訴訟法》第六十一條規(guī)定：“代理訴訟的律師和其他訴訟代理人有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，可以查閱本案有關(guān)材料。……”《行政訴訟法》第三十條