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寧波
[事實勞動關系]事實勞動關系解除應該支付經濟補償金
事實勞動關系解除應該支付經濟補償金
我國《勞動法》明確規定勞動法律關系的建立應當訂立書面勞動合同，但是在現實社會中，存在大量的沒有訂立書面勞動合同的事實勞動關系；而在《勞動法》中并沒有明確對事實勞動關系的保護問題，于是勞動部門針對事實勞動關系中存在的權利保護問題，制定與《勞動法》配套的規章進行保護。
在勞動部門先后依據《勞動法》制定的關于終止、解除勞動關系如何計算經濟補償金的相關配套規章及解釋中，都明確體現了對事實勞動關系中勞動者合法權利予以全面保護的精神；但是我們注意到：勞動和社會保障廳（2001）249號《關于對事實勞動關系解除是否應該支付經濟補償金問題的復函》[以下簡稱《復函》]與目前仍然有效的其他《勞動法》配套規章及解釋相矛盾。
一、《復函》的效力和適用范圍有限。
《復函》內容如下：浙江省勞動和社會保障廳：你廳《關于事實勞動關系解除是否應該支付經濟補償金問題的請示》（浙勞社仲〔２００１〕２５９號）收悉。經商最高人民法院，現答復如下：最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔２００１〕１４號）[以下簡稱《解釋》]第十六條規定：“勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續履行勞動合同。一方提出終止勞動關系的，人民法院應當支持”。該規定中的“終止”，是指勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，用人單位未表示異議的，勞動者和原用人單位之間存在的是一種事實上的勞動關系，而不等于雙方按照原勞動合同約定的期限續簽了一個新的勞動合同。一方提出終止勞動關系的，應認定為終止事實上的勞動關系。
我們注意到該《復函》是對最高人民法院《解釋》第十六條的補充解釋。根據司法解釋只能由最高人民法院作出的原則，勞動和社會保障廳對最高人民法院的司法解釋應當沒有補充解釋權；只有最高人民法院才有權對自己作出的司法解釋進行的補充解釋，或者由最高人民法院與勞動和社會保障廳聯合發文對《解釋》第十六條進行的補充解釋才具有司法解釋的適用效力。但是最高人民法院沒有與勞動和社會保障廳聯合對《解釋》第十六條作出補充解釋，因此該《復函》應當不具有司法解釋的效力。它應當只是勞動部門自己的單方理解。其效力和適用范圍僅僅局限于勞動執法部門。因此，該《復函》只對勞動部門解決勞動糾紛有指導意義和約束力，但是對審判機關依據最高人民法院的司法解釋判案應當沒有約束力。
二、《復函》的內容答非所問，并且存在歧義。
1、《復函》沒有直接回答“事實勞動關系解除是否應該支付經濟補償金”問題，且與其他現行有效規章及解釋相矛盾。
該《復函》要解決的問題是：事實勞動關系解除是否應該支付經濟補償金。但是綜觀全文，并沒有直接回答“事實勞動關系解除是否應當支付經濟補償金”問題。那么，勞動部門以前是否對“事實勞動關系解除是否應當支付經濟補償金”問題作出過明確答復呢？《勞動部辦公廳關于用人單位不簽訂勞動合同，員工要求經濟補償問題的復函》[勞辦發〔１９９６〕１８１號]已經直接回答了“事實勞動關系解除是否應當支付經濟補償金”問題。
全文如下：勞動部辦公廳關于用人單位不簽訂勞動合同，員工要求經濟補償問題的復函海南省人事勞動廳：你廳《關于用人單位不簽訂勞動合同，員工要求經濟補償問題的請示》（瓊人勞關〔１９９６〕９號）收悉。經研究，現函復如下：根據《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發〔１９９５〕３０９號）第十七條和《關于勞動爭議受理問題的復函》（勞辦發〔１９９４〕９６號）第四條規定精神，用人單位與勞動者之間形成事實勞動關系后，用人單位故意拖延不訂立勞動合同并解除與勞動者的勞動關系，勞動者因要求經濟補償與用人單位發生勞動爭議后，如果勞動者向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，勞動爭議仲裁委員會應予受理，并依據《勞動法》第九十八條、《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》（勞部發〔１９９４〕４８１號）和《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》（勞部發〔１９９５〕２２３號）的有關規定處理。如果勞動者向勞動監察機構舉報 ?
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