我國的公司并購活動是從2 0世紀9 0年代開始逐步活躍起來的，相對來說，我國的公司并購稅制發(fā)展比較滯后。相關(guān)的稅收處理規(guī)則散見于國家稅務(wù)總局發(fā)布的《企業(yè)改組改制中若干所得稅義務(wù)問題的暫行規(guī)定》(國移撥【1998】97號)、《關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》 (國稅發(fā)【2000】118號)和關(guān)于企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問題的通知》（國稅撥[2OOO]119號)等文件中。我國現(xiàn)有的公司并購稅制的基本框架是符合世界公司并購稅制發(fā)展要求的，它在運行中暴露出的問題主要在于相關(guān)規(guī)則過于原則化和抽象化，缺乏細致嚴密的實施細則，因此實際的稅務(wù)管理活動很難適應(yīng)靈活多變的具體的公司并購活動的發(fā)展。

一、應(yīng)稅并購涉及的資本利得稅問題

公司并購如果需要納稅，那么這種資產(chǎn)股票轉(zhuǎn)讓所產(chǎn)生的資本利得的稅收處理就是非常重要的。我國至今在稅法中尚未明確“資本利得”概念，只是籠統(tǒng)地把這類所得歸入財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。公司股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得并入公司應(yīng)稅所得繳納企業(yè)所得稅，而對個人股東轉(zhuǎn)讓股票產(chǎn)生的所得暫緩征稅。這種不完整不規(guī)范的資本利得稅收處理產(chǎn)生了很大問題：①法人股東和個人股東的差別稅收待遇。法人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)投資所得被課稅而個人股東轉(zhuǎn)讓股票投資所得免予課稅，它必然引起公司并購決策的扭曲。法人股東可能比個人股東更偏好于免稅并購。這種免征個人股東資本利得稅的合理性是值得商榷的。②股東對于資產(chǎn)收購和股票收購的偏好差別。因為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓首先要繳納企業(yè)所得稅，再分配到個人股東手中又需繳納個人所得稅，這種雙重稅負過于沉重。相反，若僅涉及股票收購，那么個人股東可能根本無須就轉(zhuǎn)讓所得納稅。這種稅負差別促使股東抵制資產(chǎn)收購而偏好于股票收購。這將影響各種并購活動的長期均衡發(fā)展。

二、公司并購涉及的資金成本處理問題，主要涉及并購的稅務(wù)會計處理制度

公司并購時，國際上通常采用兩種不同的會計處理方法：購買法和權(quán)益合并法。應(yīng)稅并購?fù)ǔ２捎觅徺I法進行會計處理，主要采用實際價格確定成本；而免稅并購?fù)ǔ２捎脵?quán)益合并法進行會計處理，主要采用賬面價值確定成本。這兩種方法各司其職，涇渭分明。但我國的公司并購稅制沒有明確這兩種會計處理方法的運用，這導(dǎo)致公司并購涉及的資產(chǎn)計稅成本處理出現(xiàn)混亂。矛盾突出表現(xiàn)在2OO3年4月24 日國家稅務(wù)總局發(fā)布的關(guān)于執(zhí)行 企業(yè)會計度，需要明確的有關(guān)所得稅問題的(國稅發(fā)[2OO3]45號)。它規(guī)定：符合國稅發(fā)[2OOO]118號文件第四條第(二)款的規(guī)定時，轉(zhuǎn)讓企業(yè)暫不確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失的整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓改組，接受企業(yè)取得的轉(zhuǎn)讓企業(yè)的資產(chǎn)的成本，可以按評估確認價值確定，不需要進行納稅調(diào)整而轉(zhuǎn)讓企業(yè)若按原1 1 8號文件以賬面價值確定成本的話，就會產(chǎn)生嚴重的不對稱性。

三、免稅并購的實質(zhì)性標(biāo)準的界定問題

（一）所有者權(quán)益持續(xù)性標(biāo)準問題

免稅并購的首要條件是符合所有者權(quán)益持續(xù)性標(biāo)準。我國的免稅合并分立規(guī)則也遵循這項標(biāo)準，但在貫徹這項標(biāo)準時尚存在幾個問題：

1、究竟什么構(gòu)成所有者權(quán)益 我國的免稅規(guī)則只是簡單規(guī)定“股權(quán)”或“股票”，但何種股票構(gòu)成所有者權(quán)益就沒有詳細說明；

2、合并分立需轉(zhuǎn)讓“全部” 資產(chǎn)和負債是否恰當(dāng)“全部”的具體含義沒有明確，這就給具體稅務(wù)管理帶來很大難度。簡單理解“全部”明顯是不合理的，那么究竟轉(zhuǎn)讓多少比例的資產(chǎn)和負債才是恰當(dāng)?shù)?/span>呢

3、持續(xù)的時間標(biāo)準。所有者權(quán)益必須保持特定的時間方可構(gòu)成“持續(xù)性”。我國沒有規(guī)定相應(yīng)的時間標(biāo)準，具體只能由稅務(wù)部門酌情掌握，這也可能產(chǎn)生很大的管理問題。

（二）經(jīng)營持續(xù)性標(biāo)準問題

免稅并購必須符合公司之間的經(jīng)營持續(xù)性標(biāo)準，不因公司的并購而導(dǎo)致經(jīng)營的中斷或終止。經(jīng)營持續(xù)性標(biāo)準在我國的免稅并購規(guī)則中體現(xiàn)得比較淡薄，它可能會產(chǎn)生很大的稅收漏洞：1、轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的性質(zhì)問題

我國沒有明確規(guī)定并購中應(yīng)轉(zhuǎn)讓何種性質(zhì)的資產(chǎn)，那么以非經(jīng)營活動必需的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓就可能符合免稅條件；

2、相關(guān)經(jīng)營活動要求

收購公司在收購前是否須經(jīng)營相關(guān)活動，收購目標(biāo)公司后應(yīng)如何繼續(xù)相關(guān)經(jīng)營活動，這在我國的免稅重組規(guī)則中都沒有明確規(guī)定，這給稅收籌劃留下很大空間；

3、經(jīng)營活動的時間持續(xù)性要求

我國免稅規(guī)則同樣沒有明確，而稅務(wù)部門掌握的尺度時松時緊，這就使并購結(jié)果產(chǎn)生很大的不確定性，不利于正常的并購決策。

四、并購涉及的反避稅問題

公司并購是復(fù)雜的資本運營活動，它的避稅形式也是層出不窮。相對來說，我國公司并購稅制的反避稅措施是比較薄弱的。關(guān)聯(lián)交易稅收管理規(guī)則在處理整體資產(chǎn)置換等并購活動時顯得力不從心，很多公司在大肆利用關(guān)聯(lián)交易粉飾業(yè)績或逃避稅收，急需制定完善具體的關(guān)聯(lián)交易稅收處理措施。另外，形式主義的反避稅制度正面臨著多步驟交易等復(fù)雜高明的避稅方式的挑戰(zhàn)。可以設(shè)想，并購雙方精心設(shè)計并購方案，使得每個步驟的交易均符合免稅條件。但從整體來看，整個并購活動屬于應(yīng)稅的并購行為。這就產(chǎn)生所謂的多步驟交易問題。針對多步驟交易這類復(fù)雜高明的避稅活動，國外通常根據(jù)“實質(zhì)重于形式” 原則并運用具體判例法來防止和處理。鑒于我國稅務(wù)司法的不健全狀況，我國對付這種避稅活動幾乎是束手無策。

五、完善我國公司并購稅制的基本對策

針對我國公司并購稅制所存在的主要問題，筆者認為，完善資本利得稅制度、并購稅務(wù)會計處理方法、免稅并購標(biāo)準以及反避稅制度理應(yīng)成為公司并購稅制建設(shè)的重中之重。

（一）建立健全資本利得稅體系

筆者認為，建立系統(tǒng)完整的資本利得稅體系將成為我國今后稅制建設(shè)的重要任務(wù)之一。我國的資本利得稅建設(shè)應(yīng)注意貫徹“輕稅”原則，以降低高稅率可能產(chǎn)生的“資本鎖住”效應(yīng)，以利于公司并購等相關(guān)資本投資活動的發(fā)展。公司并購涉及的資本利得稅問題，筆者認為在公司方面仍可保留原做法，即將公司股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得并入公司應(yīng)納稅所得，征收企業(yè)所得稅。稅制建設(shè)的重點放在完善個人投資涉及的資本利得稅。個人投資應(yīng)區(qū)分為短期投資(1年以內(nèi))和長期投資(1年以上)。短期投資和長期投資利得或利虧應(yīng)分別計算。首先合并計算全部的長期利得或利虧，確定年度的凈長期余額；然后合并計算全年度的短期利得或利虧，確定該年度的凈短期余額。長短期投資利虧可以相互結(jié)轉(zhuǎn)抵減投資利得，凈資本利虧可以向后結(jié)轉(zhuǎn)五年沖銷資本利得，但不可用于抵減非資本利得的所得。長短期投資利得適用的稅率也應(yīng)有所差別：短期投資實現(xiàn)的利得適用稅率應(yīng)較高，可設(shè)定為30％；長期投資利得適用較低的稅率，如20％。這樣可以有效提高稅制的公平性。

（二）健全并購稅務(wù)會計處理制度

在公司并購的會計處理方面，稅法應(yīng)明確規(guī)定：應(yīng)稅并購原則上應(yīng)采用購買法進行會計處理，免稅并購原則上應(yīng)采用權(quán)益合并法進行會計處理。兩者不可混淆。應(yīng)稅并購在購買法下，根據(jù)會計計量的“歷史成本”原則，需要用實際購買價格來確定購入的各項資產(chǎn)的價格。這正確地將購買價在資產(chǎn)和負債之間進行合理分配是關(guān)鍵。實際購買價在購買的資產(chǎn)和承擔(dān)的負債中分配應(yīng)遵循下列基本原則：① 根據(jù)公允價值，將購買價在所有有形資產(chǎn)和可辨認的無形資產(chǎn)之間進行分配。②根據(jù)承擔(dān)的負債現(xiàn)值，將購買價在負債間進行分配。③如果必要，將購買價與購買的資產(chǎn)和承擔(dān)的負債的凈公允價值之差額分配給商譽。免稅并購在權(quán)益合并法下，各項資產(chǎn)必須原賬面價值確定計價，不得按評估價值確定計稅成本。須強調(diào)的是，權(quán)益合并法的運用應(yīng)僅限于免稅并購范圍，并購活動只有符合所有者權(quán)益持續(xù)性和經(jīng)營持續(xù)性等條件時才可運用權(quán)益合并法進行會計稅收處理。

（三）健全免稅并購相關(guān)實施細則

免稅并購應(yīng)成為我國公司并購稅制完善的重點，我們應(yīng)充分領(lǐng)會免稅并購的精神實質(zhì)，并結(jié)合我國具體國情，制定合理的免稅并購實施細則。具體來說，主要明確免稅并購的兩條實質(zhì)性標(biāo)準：

1、所有者權(quán)益持續(xù)性標(biāo)準。

首先，明確規(guī)定只有“表決權(quán)股票”才能構(gòu)成所有者權(quán)益，只有交換“表決權(quán)股票”的并購活動才符合免稅并購的基本條件。“表決權(quán)股票”通常主要指普通股，優(yōu)先股和可轉(zhuǎn)換公司債券原則上不應(yīng)視為“表決權(quán)股票。

其次，免稅并購支付方式應(yīng)予調(diào)整，可以適當(dāng)放寬非股權(quán)支付額的比例。規(guī)定目標(biāo)公司股東收到的收購公司表決權(quán)股票的價值至少應(yīng)等于目標(biāo)公司價值的8 Oji；以上(含8 0ji；)。但是，非股權(quán)支付額實現(xiàn)的利得應(yīng)予征稅。

再次，所有者權(quán)益持續(xù)性的時間應(yīng)予明確，通常應(yīng)以三年為限，特殊并購活動應(yīng)予延長到五年。目標(biāo)公司股東若違反所有者權(quán)益持續(xù)的時間標(biāo)準，就取消免稅待遇。

2、經(jīng)營持續(xù)性標(biāo)準

首先，應(yīng)明確轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)必須包含80%以上(含80%)的經(jīng)營資產(chǎn)，以保證經(jīng)營活動能持續(xù)進行。

其次，我們可以規(guī)定80%以上(含8 0％)的目標(biāo)公司職工同時應(yīng)轉(zhuǎn)入到收購公司工作，這樣既保證持續(xù)經(jīng)營所需的人力資源，也可防止并購引起大量失業(yè)現(xiàn)象。

再次，規(guī)定收購公司在收購前必須從事與目標(biāo)公司相同或相關(guān)的經(jīng)營活動，否則應(yīng)適用更嚴格的免稅并購條件。

最后，明確持續(xù)經(jīng)營的時間標(biāo)準，收購公司在并購后必須從事目標(biāo)公司的經(jīng)營活動三年以上。

（四）完善反避稅制度

首先，完善關(guān)聯(lián)交易稅收規(guī)則。針對并購涉及的關(guān)聯(lián)交易，稅收上我們必須強調(diào)正當(dāng)合理目的原則。凡是沒有明確合理經(jīng)營目的的關(guān)聯(lián)交易，統(tǒng)統(tǒng)不予免稅并購待遇。這樣可以給并購的關(guān)聯(lián)方形成有效的心理預(yù)期，減少無正當(dāng)經(jīng)營目的的屬于關(guān)聯(lián)交易的并購活動。

其次，制定合理的公允市場價值評估機制。筆者認為，單方面依靠資產(chǎn)評估機構(gòu)或稅務(wù)機構(gòu)評定的公允市場價值可能或多或少地存在偏差，筆者建議設(shè)立公允市場價值評估的專家委員會，吸收中介機構(gòu)、稅務(wù)部門以及民間代表參加，共同評估并購涉及的資產(chǎn)公允市場價值。關(guān)聯(lián)交易的稅收調(diào)整應(yīng)主要依據(jù)公允市場價值。

最后，可以考慮實質(zhì)重于形式原則，規(guī)定“多步驟交易規(guī)則 等類似的綜合性反避稅措施。因為即使再嚴密的稅收法規(guī)也難免會有漏洞，綜合性反避稅措施是解決這類問題的比較有效的方法。我國實行綜合性反避稅條款可能會遇到很多困難，主要是稅收司法不健全引起的稅務(wù)機構(gòu)的權(quán)力制衡問題。這些問題會隨著稅收法制的逐步完善而得到逐步解決。因此，引入綜合性反避稅條款是值得嘗試的。