在線咨詢
律師在線
點擊咨詢
意見反饋
回到頂部
寧波
人民司法案例選：小股東可依法解除長期未出資的控股股東資格（下）
案例選：小股東可依法解除長期未出資的控股股東資格（下）' alt='人民司法案例選：小股東可依法解除長期未出資的控股股東資格（下）'/>
【案例評析】
山東省菏澤市中級人民法院王群評析：
本案涉及公司法理論和實踐中的股東除名制度的適用，而這一相關制度在我國現行公司法中比較欠缺。為彌補這一不足，在借鑒國外立法與實踐經驗的基礎上，《公司法司法解釋三》初步創設股東除名制度，為解決實踐中的糾紛提供了一定的規范依據。該解釋第17條第1款規定，股東未按章程約定履行出資義務或抽逃全部出資，經催告后在合理期限內仍未繳納或返還出資的，公司可以以股東會決議解除該股東的股東資格。
但是，由于這一規則較為簡單且囿于適用范圍的問題，該制度在具體適用的過程中尚存諸多困惑。
一、催告合理期限的確定
“根據《公司法司法解釋三》的規定，在股東不履行出資義務或者抽逃全部出資的情形下，公司并不能直接享有除名股東的權利，而是規定了嚴格的前置條件：對于違反出資義務的股東，公司應當首先催告其繳納或者返還出資，該股東在合理期限內仍未繳納或返還出資，公司方可將其予以除名。對于何謂‘合理’，該解釋并未給出明確的規定，而是交由法院根據具體的情況進行自由裁量”。對此，國外的部分類似規定可作為參考標準，如瑞士債務法規定：“在1個月以及更長的延期內，有付款義務的股東經兩次以上催告仍未拒絕付款的，可被去除股東資格”。
因此，對于待除名的股東，可給予不低于一個月的合理期限。本案中，雖經多次催告，中石油昆侖公司在長達近5年的時間未履行出資義務，并對未來是否出資不能作出明確表示，因此應當認定已保留了昆侖公司合理的履行出資義務的期限。
二、關聯股東表決權的排除
由于當下我國股東除名制度中并未設立關聯股東表決權的排除規則，若對未履行出資義務或抽逃全部出資的控股股東予以除名，占有絕對話語權的控股股東恐難以容忍對自身不利的類似決議的通過。如此，《公司法司法解釋三》第17條的規定就可能面臨被虛置的問題。司法解釋規定本身的適用范圍被大大限縮在只能解除未出資或抽逃全部出資的小股東的股東資格領域，這無疑將極大削弱該法條的權威性和應有功能，公司的運營也會因股東除名不暢而陷于一種僵局狀態。
對此，上海市第二中級人民法院在（2014）滬二中民四（商）終字第1261號民事判決書中創立了解決這一僵局問題的關聯股東表決回避方法，進而被最高人民法院以指導性判例的形式推廣。該判例認為，對于關聯股東的除名決議，該未出資股東不具有表決權，即便該股東系控股股東。
但是，這一方法路徑仍無法適用于本案相關問題的解決。出現這一困境的根本原因在于本案與上海市第二中級人民法院審理的案件案情迥異。本案由于種種原因并未能順利召開股東會，作出相關除名的股東會決議更是無從談起。因此，應利用其他路徑對本案涉及的問題加以解決。
三、法律原則與法律規則的適用
由于缺少公司法、相關司法解釋及類似判例，本案不得不采用法理學的相關原理，即窮盡法律規則時由法律原則介入。
眾所周知，法律規范包括法律原則與法律規則。“法律規則是具體規定人們權利義務以及承擔相應法律后果的行為規范。通俗一點，是指具體的法律條文；法律原則是為法律規則提供某種基礎的、綜合的、指導性的價值準則。法律原則與法律規則在適用范圍上、內容上、方式上都有明顯的不同，但二者缺一不可。”
如在一個案件中，相關法律存在漏洞，“在沒有法律規則情況下，可以適用法律原則作為裁判依據，以彌補法律空缺。但是法官在處理某一具體案件中，如何在現有法律規則中適用法律原則，現代法理學上對此有著嚴格限制，以避免法官盲目甚至濫用自由裁量權。”具體來說，適用法律原則要達到三個條件。
（一）窮盡法律規則，方得適用法律原則。這就要求法官在適用法律原則處理某種案件時，必須先窮盡法律規則。這是為了防止法官濫用自由裁量權，以保證法律確定性和可預測性。實踐中法官能否嚴格執行此必要條件作出裁判，是減少外界質疑、實現當事人服判息訴的關鍵因素。
（二）除非為了實現個案正義，否則不能適用法律原則。在實現個案正義這一問題上，實踐中每個人有自己的觀點，特別是法官。在窮盡法律規則的情況下，個案正義應界定為“沒有產生極端的人們不可容忍的不正義的裁判結果”。倘若并非如此，也不能適用法律原則。
（三）沒有更強的理由，不能徑行適用法律原則。雖《公司法司法解釋三》第18條規定可通過股東會決議解除股東資格，但公司法及其相關解釋的規定并不適用于本案。如此，本案中昆鵬公司的運營便陷入一種僵局，履行出資義務的股東也無法通過其他救濟途徑打破這一僵局，這與公司法中的資本充實原則、無出資無權利原則相悖離。因此，應當認為適用法律原則的更強理由已經出現。
本文系作者本人所作，如您有相關法律問題請在律霸官網或者“律霸法律咨詢app”在線咨詢我！
該內容對我有幫助 贊一個
我有類似問題？馬上聯系律師
律霸用戶端下載
及時查看律師回復
掃碼APP下載
掃碼關注微信公眾號
簽租房合同要考慮哪些問題
2019-06-17學會特殊密語，情人節不怕出不了門！
2020-02-13疾控中回應韓國旅客只測體溫就被放行？外國人需要遵循法律嗎？
2020-02-28包辦婚姻要不得
2020-03-04新勞動法產假條列是怎么規定？
2020-03-06哪些情況勞動者需要支付違約金
2020-04-10訴訟離婚的辦理程序
2020-04-13寫借條注意事項
2020-04-13注冊商標的程序
2020-04-14套路貸怎么破
2020-04-14抵押不登記，等于耍流氓！
2020-04-15作品標題著作權的相關規定
2020-04-15農村房屋建筑合同怎么寫？
2020-04-22房屋中介糾紛及解決辦法（一）
2020-04-22遺產包括期權嗎
2020-04-26農村戶口能買社會醫療保險嗎？
2020-04-27醫療事故和傷殘等級是一回事嗎？
2020-04-27夫妻共同債務范圍是什么？該如何正確認定？
2020-04-28非婚生子女撫養權如何爭奪？
2020-04-28法律對孩子的探視權有什么規定？
2020-04-28一般情況下生育險報銷多少錢
2020-04-29什么情形下購房者可以拒絕收房
2020-04-29不交物業費被起訴會有哪些后果
2020-04-29證據不足不起訴幾率究竟多大
2020-04-30因汽車質量而造成事故，由誰負責
2020-05-06放火罪和失火罪的區別
2020-05-06離婚以后女方不肯遷戶口怎么辦？
2020-05-01夫妻離婚損害賠償的主體要求是什么？
2020-05-01非婚生子女撫養費如何確定？
2020-05-01變更撫養權有哪些正當的理由
2020-05-01訴訟離婚子女撫養權怎么判決？
2020-05-01離婚協議書必須具備哪些內容？
2020-05-01調取離婚證據的方式都有什么？
2020-05-01離婚子女撫養費糾紛如何解決？
2020-05-02夫妻離婚在什么情況下必須請律師？
2020-05-02離婚以后可以要求重新分割夫妻共同財產嗎？
2020-05-02離婚以后如何變更子女撫養關系？
2020-05-03夫妻離婚經濟補償的數額是多少？
2020-05-03有哪些情況下可以變更子女撫養費？
2020-05-03夫妻共同財產如何認定？復婚歸誰？
2020-05-05