尊敬的首席仲裁員、仲裁員：
　　山東德衡律師事務(wù)所接受委托，指派我們擔任本案中被申訴人d公司的代理人參加仲裁。經(jīng)過庭審，依據(jù)事實和法律，發(fā)表以下代理意見。
　　
　　我們認為，雙方對網(wǎng)絡(luò)工程合同合法有效沒有爭議，爭議問題主要是：
　　1、申訴人h公司是否違約？
　　2、被申訴人d公司是否違約？
　　3、網(wǎng)絡(luò)工程沒有驗收、交付的責任在哪一方？
　　4、合同余款是多少？
　　5、合同余款是否已屆履行期限？
　　6、申訴人要求的違約金和律師費是否有事實和法律依據(jù)？
　　
　　一、本案事實及部分庭審情況
　　1999年10月9日，被申訴人d公司作為甲方、申訴人h公司作為乙方簽訂了網(wǎng)絡(luò)工程合同書，對工程價款、完工日期、付款方式、h公司應(yīng)當提供的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備部分資料、設(shè)計修改程序、驗收資料、驗收程序、違約責任、履行義務(wù)的先后順序等內(nèi)容作了約定。該合同是雙方協(xié)商一致的意思表示，不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效。任何一方違反合同約定均應(yīng)當承擔違約責任。
　　2002年10月，h公司以d公司未履行全部付款義務(wù)為由向貴委提出仲裁，要求d公司支付合同余款88822.80元，承擔違約金245032.79元，承擔黃河公司律師費。庭審中，申訴人變更違約金數(shù)額為245032元。
　　申訴人h公司提交的證據(jù)共三份：1、網(wǎng)絡(luò)工程合同書1份6頁；2、布線圖等1份5頁，證明h公司提供了布線圖；3、2000年7月10日d公司出具的還款計劃1份1頁，證明網(wǎng)絡(luò)工程沒有經(jīng)過正式驗收，沒有驗收既有d公司的原因，也有h公司的原因。
　　d公司對以上證據(jù)的意見為：1、對于證據(jù)1，d公司無異議。2、對于第2份證據(jù)，d公司認為該證據(jù)無法證明h公司提供了布線圖，要求h公司提供雙方交接記錄，但h公司有義務(wù)提供而沒有提供。3、對于證據(jù)3，d公司認為不但可以證實網(wǎng)絡(luò)工程沒有經(jīng)過正式驗收，還可以證明d公司支付合同余款需要滿足兩個前提條件：網(wǎng)絡(luò)工程驗收合格和通過驗收確定合同余款。另外，工程沒有經(jīng)過驗收事實上只是h公司造成的，與d公司無關(guān)（詳見本代理詞第三部分）。同時，h公司既然向貴委提交了該證據(jù)，即表明對其全部內(nèi)容及反映的事實予以認可。
　　我們認為，由于h公司沒有提供有關(guān)交接證據(jù)，其提交的證據(jù)2不具有法律證明力。d公司依法行使后履行抗辯權(quán)，且支付合同余款的條件未成就，d公司無須付款。h公司行為構(gòu)成嚴重違約。
　　h公司還對以下事實予以自認：1、據(jù)1999年10月10日財務(wù)帳冊，d公司支付了合同款122516元；2、據(jù)1999年11月23日財務(wù)帳冊，d公司支付了合同款23693.2元；3、據(jù)2000年4月3日財務(wù)帳冊，d公司支付了合同款1萬元。d公司對以上事實予以確認。


　　我們認為，以上已付款項應(yīng)從合同總價款中扣除。
　　d公司提交的證據(jù)共十份：1、h公司工作人員1999年10月9日出具的收條1份1頁，證明d公司支付122516元合同款、申訴人收到的事實；2、h公司1999年10月28日出具的收款收據(jù)1份1頁，證明d公司支付24503.2元合同款、h公司收到的事實；3、h公司1999年12月6日出具的收款收據(jù)1份1頁，證明d公司支付73509.6元合同款、h公司收到的事實；4、2000年6月1日d公司出具的驗收通知單1份1頁，證明網(wǎng)絡(luò)工程沒有驗收的事實；5、2000年6月20日h公司出具的有關(guān)驗收問題的說明1份1頁，證明網(wǎng)絡(luò)工程未予驗收、h公司未經(jīng)認可私自修改設(shè)計方案如缺少5個amp超五類信息模塊、1個24口配線架、1個shiva isdn訪問服務(wù)器等、h公司未予提供驗收資料等事實；6、2000年6月20日d公司在h公司有關(guān)驗收問題的說明的傳真件上進行答復并回傳的文件1份1頁，證明網(wǎng)絡(luò)工程未予驗收、d公司對h公司違約問題的答復意見；7、h公司出具的網(wǎng)絡(luò)工程設(shè)計方案第4頁，1份1頁，證明h公司承諾提供測試文件的事實；8、h公司出具的網(wǎng)絡(luò)工程設(shè)計方案第11頁，1份1頁，證明網(wǎng)絡(luò)工程經(jīng)驗收合格后方可交付使用的事實；9、h公司出具的收款收據(jù)1份1頁及2000年4月3日轉(zhuǎn)帳支票存根1份1頁，證明d公司付款10000元、h公司收款的事實。該事實與h公司自認的事實3一致；10、2001年10月25日h公司工作人員李某出具的收條1份1頁，證明d公司付款5000元、h公司收款的事實。
　　申訴人h公司對以上證據(jù)的意見如下：1、對證據(jù)1、2、4、5、9無異議。但認為證據(jù)2中由于d公司購買配件而應(yīng)當扣除810元，否則與h公司自認的事實2不符。認為證據(jù)5中shiva isdn 訪問服務(wù)器已交接給d公司；2、對于證據(jù)3，申訴人對真實性沒有異議，但聲稱其沒有即時收到款項；3、對于證據(jù)6，h公司聲稱沒有收到；4、對于證據(jù)7、8，h公司對真實性沒有異議，但認為不是合同的一部分，沒有約束力。5、對于證據(jù)10，h公司否認李某與本案有關(guān)。
　　我們認為，從以上證據(jù)鏈條可以看出，網(wǎng)絡(luò)工程沒有驗收、h公司嚴重違約是確信無疑的事實。
　　證據(jù)1、2、3、9、10充分證明了d公司付款、h公司收款的事實。h公司主張沒有即時收款，應(yīng)當提供d公司收到收據(jù)而未付款的證據(jù)，并且該主張與付款過程及證據(jù)9、10相悖。因為根據(jù)d公司提交的證據(jù)9及h公司自認的事實3，2000年4月3日d公司付款1萬元，h公司仍然出具了收款收據(jù)。從邏輯上講，如果1999/10/18款項未清，h公司不會再開1999/12/6收據(jù)；如果1999/12/6款項未清，h公司同樣不會再開2000/4/3收款收據(jù)？所以，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的法律規(guī)定，在收款收據(jù)已經(jīng)證明d公司付款、h公司收款的事實基礎(chǔ)上，應(yīng)當由h公司承擔沒有收到款項的舉證責任，而h公司舉證不能，其主張自然無理。d公司不再就此承擔舉證責任。


　　h公司從d公司支付的款項中提取810元用于購買配件只是h公司單方行為，d公司不認可，故不能從d公司所付款項中扣除。
　　從證據(jù)5、6還可以看出，5個amp超五類信息模塊、1個24口配線架、1個路由器（即shiva isdn 訪問服務(wù)器）并沒有用于本案工程，應(yīng)當扣除相應(yīng)價款。路由器交接給了d公司沒有證據(jù)和事實支持。
　　證據(jù)7、8，是h公司出具的網(wǎng)絡(luò)工程設(shè)計方案，沒有該方案不可能產(chǎn)生合同書。僅有合同書，h公司如何施工？僅有合同書，如何確定網(wǎng)絡(luò)工程的類型（本案為快速以太網(wǎng)fast ethernet）？所以，h公司說法顯系錯誤。證據(jù)7、8與合同書本身沒有沖突，其證明力應(yīng)當?shù)玫秸J可。　
　　二、h公司嚴重違約，應(yīng)當承擔違約責任。
　　h公司違約情形主要表現(xiàn)在：
　　1、沒有按期完工。
　　網(wǎng)絡(luò)工程合同第一條第4項約定“完工工期：自合同簽字生效三日起三十個工作日內(nèi)。”據(jù)此網(wǎng)絡(luò)工程的完工日期應(yīng)當在1999年11月19日以前。但根據(jù)2000年6月20日“有關(guān)驗收問題的說明”中所說的“完成網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)并穩(wěn)定運行陸個月”來推算，完工日期為1999年12月20日。根據(jù)合同第四條第2項“工程完工后的三日內(nèi)，甲方（d公司）支付合同總額的30%”及1999年12月6日h公司出具的收款收據(jù)來推算，完工日期為1999年12月3日—5日。因此，h公司沒有在合同約定的工期內(nèi)完成網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)工程。
　　2、設(shè)備沒有驗收合格。
　　網(wǎng)絡(luò)工程合同第四條第1項規(guī)定，設(shè)備到達安裝現(xiàn)場h公司應(yīng)當予以驗收并合格。但h公司并沒有履行驗收義務(wù)。
　　3、沒有提供網(wǎng)絡(luò)設(shè)備部分的有關(guān)資料。
　　網(wǎng)絡(luò)工程合同第五—（1）條約定：“網(wǎng)絡(luò)工程完工后，乙方（h公司）應(yīng)當提供以下資料：1、網(wǎng)絡(luò)拓撲結(jié)構(gòu)及說明。2、與硬件設(shè)備配套的手冊或說明書、保修卡。3、購置正版軟件所配套的說明書及授權(quán)許可書。”而實際上，h公司并沒有提以上資料。
　　4、未經(jīng)d公司認可，私自更改設(shè)計方案。
　　網(wǎng)絡(luò)工程合同第五—（2）—2—（二）—5條規(guī)定：“乙方（h公司）應(yīng)根據(jù)甲方（d公司）的要求做出具體的設(shè)計方案，并得到甲方認可，后方可施工。”由網(wǎng)絡(luò)工程合同附件、設(shè)計方案看出，合同設(shè)計方案中包括amp超五類信息模塊56個、amp24口配線架1個、shiva isdn訪問服務(wù)器1個等。但根據(jù)2000年6月20日“有關(guān)驗收問題的說明”，布線點（即amp超五類信息模塊）實際上只有51個，缺少5個，24口配線架、路由器（即shiva isdn訪問服務(wù)器）則根本沒有。......