江西省高級(jí)人民法院

民 事 判 決 書(shū)

　　（2005）贛民三終字第24號(hào)

　　上訴人（原審原告）周建明，男，漢族，1967年12月5日出生，個(gè)體工商戶(hù)，建明東方補(bǔ)發(fā)中心業(yè)主。住所地：九江市潯陽(yáng)東路196號(hào)鴻豐花園8號(hào)門(mén)面，身份證號(hào)：360622671205001.

　　委托代理人李偉男，建明東方補(bǔ)發(fā)中心法律顧問(wèn)。

　　被上訴人（原審被告）殷綠金（曾用名殷麗君），女，漢族，1975年10月3日出生，住九江市九龍街銀龍?jiān)稟棟14號(hào)，身份證號(hào)：360622751003004.

　　委托代理人吳文明（系殷綠金的丈夫），漢族，1973年4月16日出生，住址：江西省余江縣鄧埠鎮(zhèn)站前北路16號(hào)，身份證號(hào)：360622197304163939.

　　上訴人周建明因與被上訴人殷綠金侵犯商業(yè)秘密糾紛一案，不服九江市中級(jí)人民法院（2005）九中民三初字第15號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，于2005年11月8日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人周建明及其委托代理人李偉男，被上訴人殷綠金的委托代理人吳文明到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原審法院認(rèn)定：周建明從“上海東方補(bǔ)發(fā)中心”學(xué)習(xí)補(bǔ)發(fā)技術(shù)后，在江西省開(kāi)辦了多家補(bǔ)發(fā)店。殷綠金自2003年起在周建明開(kāi)辦的位于九江市潯陽(yáng)東路196號(hào)鴻豐花園8號(hào)門(mén)面的建明東方補(bǔ)發(fā)中心工作，后負(fù)責(zé)客戶(hù)接待、咨詢(xún)，拉膜定制，發(fā)片護(hù)理，真假發(fā)編織，頭膜發(fā)送、郵寄和驗(yàn)收，帳目登記等。2005年3月，殷綠金離開(kāi)建明東方補(bǔ)發(fā)中心，自行開(kāi)辦了位于九江市九龍街銀龍?jiān)稟棟14號(hào)的上海補(bǔ)發(fā)中心小殷專(zhuān)業(yè)補(bǔ)發(fā)店，從事補(bǔ)發(fā)服務(wù)。殷綠金開(kāi)辦補(bǔ)發(fā)店后，周建明的部分客戶(hù)到被告處接受補(bǔ)發(fā)或護(hù)理服務(wù)。殷綠金的進(jìn)貨廠家?jiàn)櫠姘l(fā)廠在2005年3月16日致殷綠金的函中稱(chēng)：殷綠金對(duì)該廠產(chǎn)品比較了解，就算老客戶(hù)了，價(jià)格按老客戶(hù)照顧。

　　殷綠金店內(nèi)張貼的宣傳資料及店外的招牌所使用的廣告詞與周建明的宣傳資料所使用的廣告詞基本相同。殷綠金用于宣傳補(bǔ)發(fā)效果的補(bǔ)發(fā)前后對(duì)比圖片與周建明使用的圖片相同。殷綠金使用的 “上海美容發(fā)飾品廠” 補(bǔ)發(fā)訂單在“上海”與“美容”之間涂掉了兩個(gè)字，樣式與周建明使用的“上海東方美容發(fā)飾品廠”補(bǔ)發(fā)訂單相同。

　　原審另查明：補(bǔ)發(fā)即服務(wù)商根據(jù)客戶(hù)發(fā)質(zhì)、脫發(fā)處的形狀，拉膜后向假發(fā)廠訂購(gòu)假發(fā)，用編織或夾子固定的方式，將假發(fā)和客戶(hù)的頭發(fā)連接。拉膜即測(cè)量客戶(hù)脫發(fā)處的形狀并用塑料薄膜固定該形狀。編織即將假發(fā)和客戶(hù)的頭發(fā)打結(jié)連接。

　　原審法院認(rèn)為：商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密的條件為：一、秘密性，即不為通常處理所涉信息范圍內(nèi)的人所知或容易獲得。通常考慮以下因素：1、公開(kāi)出版物是否記載。2、是否為所涉領(lǐng)域的一般常識(shí)。3、是否為所涉領(lǐng)域的商業(yè)慣例。4、是否通過(guò)使用而公開(kāi)。5、獲得該信息的難易程度。二、商業(yè)價(jià)值性，即經(jīng)濟(jì)利益和實(shí)用性。三、采取了合理的保密措施。即所采用的保密措施與商業(yè)秘密的特性和價(jià)值相當(dāng)，不致使自己的商業(yè)秘密處于懈怠狀態(tài)。

　　殷綠金在周建明處工作時(shí)掌握的補(bǔ)發(fā)拉膜、編織技術(shù)，系殷綠金的勞動(dòng)技能，雙方未簽訂競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議，殷綠金有權(quán)使用其掌握的勞動(dòng)技能從事與周建明相同的補(bǔ)發(fā)服務(wù)。周建明從“上海東方補(bǔ)發(fā)中心”學(xué)習(xí)的補(bǔ)發(fā)拉膜、編織技術(shù)，系補(bǔ)發(fā)行業(yè)的通用技術(shù)，不具秘密性。殷綠金的宣傳資料及店面外的招牌所使用的廣告詞與周建明的宣傳資料所使用的廣告詞基本相同，補(bǔ)發(fā)前后對(duì)比圖片與周建明的圖片相同，但周建明的宣傳資料和補(bǔ)發(fā)前后對(duì)比圖片系對(duì)外公開(kāi)使用的宣傳資料，不具秘密性。殷綠金使用的補(bǔ)發(fā)訂單樣式與周建明的訂單相同，但周建明訂單系訂貨時(shí)對(duì)外公開(kāi)使用，不具秘密性。殷綠金的進(jìn)貨廠家與周建明相同，但姍冬真發(fā)廠作為生產(chǎn)假發(fā)的廠家，其聯(lián)系方式向社會(huì)公開(kāi)，亦不具秘密性。周建明的客戶(hù)有權(quán)選擇服務(wù)商，周建明不能證明其部分客戶(hù)到被告處接受服務(wù)是應(yīng)殷綠金之邀，故周建明關(guān)于殷綠金邀請(qǐng)周建明的客戶(hù)接受服務(wù)的主張不成立。周建明未制訂保密制度，未與殷綠金簽訂保密協(xié)議，且周建明將客戶(hù)接待、咨詢(xún)，拉膜定制，發(fā)片護(hù)理，真假發(fā)編織，頭膜發(fā)送、郵寄和驗(yàn)收，帳目登記等交由被告負(fù)責(zé)，不符合保密的通常做法，對(duì)此足以認(rèn)定周建明對(duì)自己的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息未采取保密措施。綜上，周建明的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息不屬于《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條第三款所稱(chēng)的商業(yè)秘密，故周建明關(guān)于殷綠金侵犯其商業(yè)秘密的訴請(qǐng)不予支持。原審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條第三款之規(guī)定，判決：駁回周建明的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)810元，由周建明承擔(dān)。

　　周建明不服原審判決，向本院提起上訴。理由如下：1、原審對(duì)“我企業(yè)存在商業(yè)秘密”不予確認(rèn)是錯(cuò)誤的。我方一審提交的證據(jù)表明我企業(yè)明確劃定了商業(yè)秘密的范圍，也采取了相應(yīng)的保密措施。2、原審對(duì)相關(guān)證據(jù)不予認(rèn)證是錯(cuò)誤的。我方提交的證據(jù)14《勞動(dòng)合同》、證據(jù)15《保守商業(yè)秘密的規(guī)定》、證據(jù)16《員工工作制度》以及證據(jù)7《原、被告簽訂的勞動(dòng)合同復(fù)印件》原審不予采信是錯(cuò)誤的。這些證據(jù)相互印證，構(gòu)成了完整的證據(jù)鏈，說(shuō)明上訴人有完整的保密制度，被上訴人與上訴人的確簽訂了勞動(dòng)合同。3、原審認(rèn)定“原告認(rèn)為被告利用了其客戶(hù)資料的主張不能成立”是錯(cuò)誤的，被上訴人的90%以上的客戶(hù)都是上訴人的老客戶(hù)，根據(jù)舉證責(zé)任倒置原則，被上訴人有責(zé)任舉證他們是通過(guò)什么方式找到被上訴人的新經(jīng)營(yíng)點(diǎn)的。被上訴人是上訴人企業(yè)的經(jīng)理，客戶(hù)、財(cái)務(wù)資料等均由她掌握，且開(kāi)辦和上訴人完全相同的企業(yè)，故應(yīng)認(rèn)定其使用了上訴人的客戶(hù)、財(cái)務(wù)資料等商業(yè)秘密。原審對(duì)證據(jù)的認(rèn)證、對(duì)事實(shí)的確認(rèn)以及最后的判決結(jié)果均不符