馮志榮、魏進梅、魏小梅犯販賣淫穢物品牟利罪上訴案

廣東省佛山市中級人民法院

刑事判決書

(2004) 佛刑終字第202號

原公訴機關佛山市順德區人民檢察院。

上訴人（原審被告人）馮志榮，男，1975年4月30日出生，漢族，出生地廣東省鶴山市，大學本科文化，順德區容桂鎮左洋（升龍）電腦配件店負責人，現住順德區容桂鎮麗雅豪苑D座402號，戶籍在順德區大良鎮金榜a海北路368號。因涉嫌犯販賣淫穢物品牟利罪于2003年8月28日被羈押，2003年8月30日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。現押于佛山市順德區看守所。

辯護人李高峰、李忠生，廣東中天鼎盛律師事務所律師。

上訴人（原審被告人）魏小梅，女，1982年8月5日出生，漢族，出生地廣東省河源市，中專文化，順德區容桂鎮左洋（升龍）電腦配件店店員，戶籍在廣東省河源市龍川縣水口鎮大塘村。因涉嫌犯販賣淫穢物品牟利罪于2003年8月29日被羈押，2003年8月30日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。現押于佛山市順德區看守所。

辯護人謝紅波，廣東華法律師事務所律師。

原審被告人魏進梅，女，1976年12月23日出生，漢族，出生地廣東省河源市，中專文化，順德區容桂鎮左洋（升龍）電腦配件店法定代表人，戶籍在順德區容桂鎮麗雅豪苑D座402房。因涉嫌犯販賣淫穢物品牟利罪于2003年8月30日被取保候審。

佛山市順德區人民法院審理佛山市順德區人民檢察院指控原審被告人馮志榮、魏進梅、魏小梅犯販賣淫穢物品牟利罪一案，于2004年2月11日作出（2004）順刑初字第107號刑事判決。原審被告人馮志榮、魏小梅不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。佛山市人民檢察院指派代理檢察員王勇出庭履行職務。上訴人馮志榮、魏小梅、原審被告人魏進梅及辯護人李高峰、謝紅波到庭參加訴訟。現已審理終結。

原審判決認定，2003年1月14日，被告人馮志榮與其妻魏進梅開始經營位于順德區容桂美景大廈的左洋（升龍）電腦配件店（魏進梅為法定代表人）。同年7月份，被告人馮志榮與被告人魏小梅開始從廣州市天河區電腦城購買淫穢電腦光碟回來在店內販賣，有時由魏進梅安排魏小梅去購買，并雇請店員魏文萍和邱仕軍（兩人均另案處理）以4-5元/張的價格出售，至案發時共賣出淫穢電腦光碟100多張。2003年8月28日16時許，公安干警對該店進行檢查時，當場查獲涉嫌淫穢電腦光碟1937張，經鑒定，均屬淫穢色情物品。

原審判決認定以上事實的依據有：被告人馮志榮、魏進梅、魏小梅在開庭審理過程中基本無異議，且有抓獲經過，證人魏文萍、邱仕軍證言，三被告人在偵查階段的供述，扣押物品清單，鑒定書，書證材料等證據證實。

原審判決認為，被告人馮志榮、魏進梅、魏小梅無視國家法律，以牟利為目的，故意販賣淫穢物品，情節嚴重，均已構成販賣淫穢物品牟利罪。鑒于被告人馮志榮、魏進梅、魏小梅的認罪態度較好，可以酌情從輕處罰。根據本案的犯罪事實、情節及三被告人的認罪態度，分別依照《中華人民共和國刑法》第三百六十三條第一款、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第五十三條的規定，判決如下：

一、被告人馮志榮犯販賣淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三千元。

二、被告人魏進梅犯販賣淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣三千元。

三、被告人魏小梅犯販賣淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三千元。

原審被告人馮志榮上訴稱：1、其無參與左洋電腦配件店的管理，也無為該店購買過任何光碟；2、其犯罪情節不屬嚴重；3、其有自首情節。

原審被告人馮志榮的辯護人提出：馮志榮在本案中是從犯且有自首情節，請求對馮志榮減輕處罰，適用緩刑。

原審被告人魏小梅上訴稱：其只是左洋電腦配件店的雇員，在本案中起輔助作用，原判量刑過重，請求改判拘役或緩刑。

原審被告人魏小梅的辯護人提出：魏小梅作為世洋電腦店的雇員，受其姐姐魏進梅的委托而為該店購買淫穢光碟二次，其犯罪情節較輕，是本案的從犯，請求二審對魏小梅依法改判并適用緩刑。

經審理查明，原審判決認定上訴人馮志榮、魏小梅，原審被告人魏進梅犯販賣淫穢物品牟利罪的事實清楚，證據確實、充分，本院予以確認。

另查明，公安機關在上訴人馮志榮經營的左洋電腦配件店查獲淫穢光碟后，即口頭傳喚上訴人馮志榮到派出所進行審查，馮即到派出所如實交代了自已的犯罪事實。

本院認為，上訴人馮志榮、魏小梅，原審被告人魏進梅故意販賣淫穢物品，情節嚴重，均已構成販賣淫穢物品牟利罪。上訴人馮志榮能自動投案并如實交代犯罪行為，屬自首，依法可以減輕處罰。在共同犯罪中，上訴人馮志榮是左洋電腦配件店的實際經營者，原審被告人魏進梅是該店的業主，在犯罪中起主要作用，是主犯，應當按照其所參與的全部罪行處罰；上訴人魏小梅是該店的雇員，其是受魏進梅的指派去購買淫穢光碟，在犯罪中起輔助作用，是從犯，應當減輕處罰。二上訴人及其辯護人的上訴理由及辯護意見部分有理，予以采納。原審判決無認定上訴人馮志榮的自首情節及無區分主從犯不當，應予糾正。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第（二）項及《中華人民共和國刑法》第三百六十三條第一款、第七十二條、第七十三條、第六十七條、第二十七條、第五十二條、第五十三條的規定，判決如下：

一、維持佛山市順德區人民法院（2004）順刑初字第107號刑事判決中的第二項及對上訴人馮志榮、魏小梅的定罪部分；撤銷該判決中對上訴人馮志榮、魏小梅的量刑部分。

二、上訴人馮志榮犯販賣淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二千元。

（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2003年8月28日起至2005年8月27日止。罰金在判決發生法律效力后三十日內繳納。）

三、上訴人魏小梅犯販賣淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣一千元。

（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的。羈押一日折抵刑期一日，即自2003年8月29日起至2004年5月28日止。罰金在判決發生法律效力后三十日內繳納。）

本判決為終審判決。


審 判 長 袁 國 才

審 判 員 奉 芳

代理審判員 羅 祥 遠

二○○四年四月二十三日

書 記 員 徐 艷 玲