被告人唐漢泉犯受賄罪上訴案
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廣東省佛山市中級(jí)人民法院
???? 刑事判決書(shū)
???? (2006) 佛刑二終字第343號(hào)
???? 原公訴機(jī)關(guān)廣東省佛山市三水區(qū)人民檢察院。
???? 上訴人（原審被告人）唐漢泉，男，1955年4月15日出生，漢族，高中文化，原系佛山市三水區(qū)房地產(chǎn)管理局局長(zhǎng)，住(略)。因涉嫌犯受賄罪于2005年3月19日被刑事拘留，同月31日被逮捕。現(xiàn)羈押于佛山市三水區(qū)看守所。
???? 辯護(hù)人顏國(guó)牛，廣東務(wù)正律師事務(wù)所律師。
???? 廣東省佛山市三水區(qū)人民法院審理佛山市三水區(qū)人民檢察院指控原審被告人唐漢泉犯受賄罪一案，于2006年8月30日作出（2006）三法刑初字第247號(hào)刑事判決。原審被告人唐漢泉不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
???? 原判認(rèn)定，被告人唐漢泉原任職原三水市房地產(chǎn)管理局局長(zhǎng)，P永彭任職原三水市房地產(chǎn)管理局副局長(zhǎng)。房管住宅公司是國(guó)有公司，P永彭兼任該公司經(jīng)理。2000年4至5月間，被告人唐漢泉找P永彭商量，提議購(gòu)買原三水市西南鎮(zhèn)15小區(qū)3號(hào)地A組團(tuán)地塊，找一個(gè)靠得住的人掛靠房管住宅公司進(jìn)行開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)。P永彭提議由個(gè)體建筑商杜永堅(jiān)掛靠開(kāi)發(fā)。唐漢泉同意，并提出他這邊占工程利潤(rùn)的3份。隨后，唐漢泉帶P永彭來(lái)到原三水市交通局，找黃錦洪、李杰興商量，說(shuō)服黃錦洪、李杰興同意以房管住宅公司的名義購(gòu)買該地塊。期間，P永彭找到杜永堅(jiān)、馮楓、陳應(yīng)球等三人，確定各人集資50萬(wàn)元掛靠房管住宅公司開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)，另外還有人分享3份利潤(rùn)。不久，P永彭又和馮楓、陳應(yīng)球商量，不用各人自己出錢，而以房管住宅公司預(yù)付杜永堅(jiān)工程款的名義，套取資金來(lái)支付購(gòu)地款和作為開(kāi)發(fā)十五小區(qū)商住樓的啟動(dòng)資金。2000年4月18日，P永彭代表房管住宅公司與佛山廣三汽車專用公路有限公司訂立合同，以人民幣500萬(wàn)元的價(jià)格購(gòu)買西南鎮(zhèn)中心城區(qū)十五小區(qū)3號(hào)地A組團(tuán)10,625.256O的土地。在此前后，P永彭和杜永堅(jiān)等人合謀，將房管住宅公司的1,180萬(wàn)元資金劃撥至他們?yōu)殚_(kāi)發(fā)十五小區(qū)商住樓而開(kāi)設(shè)的房管住宅公司的專用帳戶內(nèi)，供支付購(gòu)地款、開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)之用。房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)、銷售完畢后結(jié)算，共得利潤(rùn)人民幣350多萬(wàn)元。2001年10月間，唐漢泉指示P永彭，讓杜永堅(jiān)將約定的3份利潤(rùn)共150萬(wàn)元以港幣支付，在香港交給他指定的人。杜永堅(jiān)遂在香港分兩次交給香港居民何順勝70萬(wàn)港元（折算人民幣741,720元），何順勝收取后轉(zhuǎn)交唐漢泉的二姐唐玉儀。2002年11月間，唐漢泉指示其外甥范偉潮來(lái)到深圳市向唐玉儀提取部分現(xiàn)金，兌換成60萬(wàn)元的人民幣帶回。唐漢泉又以其大姐唐玉群的名義，將這筆現(xiàn)金借給三水市廣達(dá)織造有限公司。
???? 原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
???? 1、被告人唐漢泉供述。證實(shí)2000年4月至5月間，他得知廣三高速公路公司在原三水市西南鎮(zhèn)15小區(qū)3號(hào)地A組團(tuán)地塊要出賣，認(rèn)為買過(guò)來(lái)進(jìn)行房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)肯定有錢賺。于是，他找來(lái)原三水市房地產(chǎn)管理局副局長(zhǎng)兼房管住宅公司經(jīng)理P永彭商量，讓P永彭找人掛靠房管住宅公司進(jìn)行開(kāi)發(fā)，他參與利潤(rùn)分成。然后，他和P永彭找到交通局局長(zhǎng)黃錦洪、李杰興，協(xié)商以房管住宅公司的名義購(gòu)買該地塊。談妥購(gòu)地事宜后，具體的買地、辦手續(xù)、開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)等事情，他沒(méi)有參與，只是提出他占工程利潤(rùn)的3股。工程完工后，P永彭對(duì)他說(shuō)有錢分，共得利潤(rùn)人民幣約350萬(wàn)元。唐漢泉指示P永彭讓杜永堅(jiān)將事前約定的三份利潤(rùn)在香港用港幣給付，交給唐漢泉指定的何順勝代收取。杜永堅(jiān)兩次給了共70萬(wàn)港元。余款因其他原因尚未收取。2002年11月間，他叫其外甥范偉潮到深圳市向唐玉儀取回部分現(xiàn)金，兌換成60萬(wàn)元的人民幣，以其大姐唐玉群名義，以借款的形式轉(zhuǎn)入三水市廣達(dá)織造有限公司。
???? 2、證人杜永堅(jiān)證言。證實(shí)2000年，P永彭找他商談開(kāi)發(fā)西南街道15小區(qū)的一塊地，提出由他與P永彭、馮楓、陳應(yīng)球各人集資50萬(wàn)元，掛靠房管住宅公司搞房地產(chǎn)，另外還有三人共七個(gè)人合作。過(guò)了十多天，P永彭和馮楓、陳應(yīng)球商量不用大家出錢，從他為房管住宅公司做的工程中預(yù)付工程款來(lái)付購(gòu)地款和辦手續(xù)，在房管住宅公司獨(dú)立建帳，建筑施工就掛靠三水房管建設(shè)公司承建，房管住宅公司收1％―1.5％的管理費(fèi)，建筑公司收2％的管理費(fèi)。他均同意。他與唐漢泉的關(guān)系很一般，平時(shí)很少溝通。自己不知道廣三高速公司那塊地具體是怎樣洽談購(gòu)買回來(lái)的。購(gòu)買該地塊的洽談、簽定合同、辦手續(xù)等均由P永彭進(jìn)行，他沒(méi)有參與。之后，他寫了收據(jù)，預(yù)支1000萬(wàn)元的工程款劃入專戶，再?gòu)膶舾犊罱o廣三高速公司。這1000萬(wàn)元，他在后來(lái)做工程結(jié)算時(shí)已經(jīng)抵減。開(kāi)發(fā)15小區(qū)的商業(yè)住宅完工后，粗粗結(jié)算共賺取了360多萬(wàn)元，七個(gè)人合作，每人有50多萬(wàn)元。P永彭要求他將另外不知名的那3份利潤(rùn)150萬(wàn)元在香港用港幣支付，先支付70萬(wàn)元，交給一個(gè)姓何的香港人，并交給他一張寫有姓何的人和唐漢泉的電話號(hào)碼的紙條，說(shuō)有不明白的打電話問(wèn)唐漢泉局長(zhǎng)。他回到香港先后，兩天內(nèi)從金城銀行分別提取40萬(wàn)、30萬(wàn)港幣給姓何的男子。在第一次交錢給姓何的之前，他曾致電唐漢泉，得到唐漢泉確認(rèn)后才交錢。回到三水，他將給錢的情況分別對(duì)P永彭、唐漢泉講過(guò)。唐漢泉吩咐，剩下的錢何時(shí)給等香港的何先生的電話。后來(lái)，那個(gè)何先生在深圳打過(guò)一次電話，問(wèn)他剩下的80萬(wàn)元幾時(shí)給付。之后，那個(gè)何先生再?zèng)]有打過(guò)電話，P永彭、唐漢泉也都沒(méi)有再提起過(guò)。
???? 3、P永彭的證言。證實(shí)2000年的一天，唐漢泉提出買下廣三高速公司一塊地，找個(gè)信得過(guò)的人掛靠房管住宅公司開(kāi)發(fā)。他提出以杜永堅(jiān)的名義，唐漢泉同意并提出他那邊占三份利潤(rùn)。他便說(shuō)，他這邊有他和馮楓、陳應(yīng)球、杜永堅(jiān)四份。和唐漢泉談好后，他就約了馮楓、陳應(yīng)球、杜永堅(jiān)商量，大家都同意這樣操作。之后，他和唐漢泉到交通局談好買地的事，房管住宅公司分別與三水交通局和廣三高速公司簽訂買地合同。然后，他就叫房管住宅公司的會(huì)計(jì)陸雄英在房管住宅公司賬上開(kāi)立開(kāi)發(fā)這塊地專用的帳戶，并講明專戶的資金必須由他和杜永堅(jiān)簽名確認(rèn)后才能夠開(kāi)支。后來(lái)，杜永堅(jiān)提出資金周轉(zhuǎn)困難，他和馮楓、陳應(yīng)球商量，從房管住宅公司預(yù)付工程款1,000萬(wàn)元給杜永堅(jiān)，用于支付購(gòu)地款和房產(chǎn)開(kāi)發(fā)。因房管住宅公司的收支和有關(guān)賬目情況無(wú)須向唐漢泉匯報(bào)，故挪用1000萬(wàn)元給杜永堅(jiān)作預(yù)付工程款，唐漢泉并不知情。唐漢泉沒(méi)有參與那塊地的具體開(kāi)發(fā)，也沒(méi)有到工地看過(guò)，只是間接問(wèn)及過(guò)。2002年，該房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)完成，賺了約350萬(wàn)元的利潤(rùn)。唐漢泉的吩咐，將他那邊的三份利潤(rùn)換成港幣交給他的一個(gè)香港朋友。他叫杜永堅(jiān)按照唐漢泉的要求辦理。后來(lái)，他聽(tīng)杜永堅(jiān)講在香港支付了一部分錢給唐漢泉的指定的人。三份利潤(rùn)中唐漢泉肯定占一份，另外兩份是誰(shuí)不知道。
???? 4、證人馮楓的證言。證實(shí)2000年4月至5月間，她和P永彭、杜永堅(jiān)、陳應(yīng)球合作，以杜永堅(jiān)名義掛靠房管住宅公司開(kāi)發(fā)十五區(qū)3號(hào)地A組團(tuán)的商住樓。P永彭負(fù)責(zé)購(gòu)地、找施工隊(duì)，她負(fù)責(zé)商品樓的宣傳、銷售，陳應(yīng)球負(fù)責(zé)工程質(zhì)量安全和進(jìn)度，杜永堅(jiān)負(fù)責(zé)施工。房管住宅公司預(yù)付1,000萬(wàn)元工程款給杜永堅(jiān)，用于購(gòu)買十五區(qū)3號(hào)地和開(kāi)發(fā)啟動(dòng)資金。開(kāi)發(fā)一年后，獲取利潤(rùn)350萬(wàn)元。杜永堅(jiān)分給P永彭、陳應(yīng)球和她各50萬(wàn)元。她和P永彭各自應(yīng)該分得50萬(wàn)元沒(méi)有提取現(xiàn)金，而是由杜永堅(jiān)出資150萬(wàn)元購(gòu)買西南人民二路98號(hào)那幢樓，P永彭的女兒P靜君、她的兒子孔維揚(yáng)及杜永堅(jiān)各占三分之一的產(chǎn)權(quán)。
???? 5、證人陳應(yīng)球的證言。證實(shí)2002年4月，他和P永彭、馮楓、杜永堅(jiān)以及另外三個(gè)人合作，以杜永堅(jiān)名義掛靠房管住宅公司開(kāi)發(fā)西南中心城區(qū)十五小區(qū)3號(hào)地A組團(tuán)地塊商住樓。房管住宅公司為此提前預(yù)付了杜永堅(jiān)1,000萬(wàn)元工程款，作為開(kāi)發(fā)十五小區(qū)商住樓的啟動(dòng)資金。事成之后，杜永堅(jiān)將應(yīng)分給他的50萬(wàn)元，以其妻孔倩儀的名義轉(zhuǎn)入恒基房地產(chǎn)公司，當(dāng)作他開(kāi)發(fā)心怡苑商住樓項(xiàng)目的投資。
???? 6、證人陸雄英的證言。證實(shí)15小區(qū)的工程是杜永堅(jiān)掛靠住宅公司開(kāi)發(fā)的工程。P永彭對(duì)他說(shuō)15小區(qū)耀華路工程要在房管住宅公司做帳，要知道該工程的收支情況，要由領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行監(jiān)管。那工程有兩本存折，領(lǐng)導(dǎo)簽名后移交給杜永堅(jiān)。
???? 7、證人黃錦洪的證言。證實(shí)西南鎮(zhèn)15小區(qū)那塊地原是廣三高速公司征用建宿舍的，后來(lái)不知因何沒(méi)有建宿舍準(zhǔn)備拿去賣。唐漢泉知道那地塊要賣后就找他了解，并說(shuō)原三水市房地產(chǎn)管理局下屬的房管住宅公司準(zhǔn)備購(gòu)買該地。他問(wèn)房管住宅公司是什么形式的，唐漢泉說(shuō)是國(guó)有，買那塊地后賺到錢反正都是國(guó)家的。于是，他就找李杰興，讓李杰興開(kāi)會(huì)時(shí)爭(zhēng)取一下，因李杰興是廣三高速公司的董事。后來(lái)，李杰興爭(zhēng)取到將該地賣給房管住宅公司，地價(jià)是500多萬(wàn)元。買地的事情定下后，唐漢泉他們還準(zhǔn)備和交通局交建集團(tuán)合作開(kāi)發(fā)，他不同意。唐漢泉商談那塊地都是以房管住宅公司的名義，從沒(méi)有提及是私人開(kāi)發(fā)。他也是因?yàn)樘茲h泉說(shuō)房管住宅公司是國(guó)有形式，是房管住宅公司開(kāi)發(fā)該地才幫助爭(zhēng)取那塊地的。如果知道他們以私人形式開(kāi)發(fā)，他是不會(huì)幫忙的。買得那塊地一星期后，P永彭請(qǐng)他吃飯時(shí)說(shuō)準(zhǔn)備請(qǐng)他們?nèi)ヂ糜巍Ｐ瞧谝簧习鄷r(shí)，他把唐漢泉、P永彭、李杰興叫到交通局會(huì)議室說(shuō)，他們搞什么他不理，旅游他不會(huì)去的，其他東西他也不會(huì)要。那塊地的手續(xù)、規(guī)劃搞定后，唐漢泉說(shuō)讓他參股，并說(shuō)如果不方便可以用他的弟弟或其他人的名義參股，他明確表示不同意。
???? 8、證人李杰興的證言。證實(shí)2002年4月，廣三高速公司在西南鎮(zhèn)15小區(qū)有一地塊，唐漢泉、P永彭找他和黃錦洪商量以房管住宅公司的名義購(gòu)買該地。唐漢泉與P永彭找了他兩次商談買地的事，每次均是兩人來(lái)談，但買地后的具體手續(xù)都是由P永彭負(fù)責(zé)。交通局是這塊地的股東之一，占12.5%，所以，房管局通過(guò)交通局聯(lián)系廣三高速公司。黃錦洪表示支持地方經(jīng)濟(jì)，同意賣給房管公司。廣三高速公司經(jīng)董事會(huì)研究，同意以500萬(wàn)元賣給房管住宅公司，房管住宅公司除500萬(wàn)元購(gòu)地款之外，另外給交通局120萬(wàn)元。唐漢泉、P永彭提出與他們合作開(kāi)發(fā)，但黃錦洪不同意。開(kāi)始，他以為是房管住宅公司開(kāi)發(fā)該地。后來(lái)，黃錦洪說(shuō)唐漢泉準(zhǔn)備分錢給他，他才知道唐漢泉他們是以其他形式開(kāi)發(fā)該地塊。
???? 9、證人何順勝的證言及辨認(rèn)筆錄。證實(shí)2001年8月份，唐漢泉對(duì)他說(shuō)有一筆現(xiàn)金要交給其姐姐唐玉儀，叫他幫忙代收。后來(lái)，唐玉儀打電話給他說(shuō)可以拿錢了。他用唐玉儀的手機(jī)打電話給來(lái)交錢的人，約定了地點(diǎn)。他和交錢的人連續(xù)兩天到尖沙咀一間中資銀行。那人提取現(xiàn)金后即交給他，他轉(zhuǎn)手交給唐玉儀。代收的錢他都沒(méi)有數(shù)過(guò)，但都超過(guò)10萬(wàn)元，第一次比第二次多。他后來(lái)在深圳應(yīng)唐玉儀的要求，再打電話給之前交錢的人催收尾數(shù)。經(jīng)辨認(rèn)，他辨認(rèn)出在香港交錢給他的人是杜永堅(jiān)。
???? 10、證人唐玉儀的證言。證實(shí)2001年10月，其弟唐漢泉叫她在香港代收一筆錢，讓何順勝代收。2002年11月，唐漢泉打電話給她，說(shuō)廣順公司被稅局查出偷稅漏稅要罰款，現(xiàn)在資金不夠，叫她將之前代收的錢取出一部分交給范偉潮帶回三水。她取了55萬(wàn)元港幣交給范偉潮帶回三水。唐漢泉跟她說(shuō)過(guò)，那些錢不是唐漢泉的。她也懷疑錢的來(lái)源可能有問(wèn)題，但她沒(méi)說(shuō)也沒(méi)問(wèn)。后來(lái)，這些錢全部給回唐漢泉了。
???? 11、證人范偉潮、植成生、唐玉群的證言。證實(shí)在2002年間，唐漢泉叫范偉潮到深圳向唐玉儀取回幾十萬(wàn)元港幣，兌換成人民幣60萬(wàn)元后以唐玉群名義存進(jìn)銀行。后來(lái)，這筆錢當(dāng)作向唐玉群的借款，由植成生經(jīng)手轉(zhuǎn)賬入廣達(dá)織造公司。
???? 12、杜永堅(jiān)在金城銀行的帳戶存折。證實(shí)在2001年10月26、27日，從該帳戶分別支取40萬(wàn)元、30萬(wàn)元的港幣。
???? 13、原三水市房地產(chǎn)管理局職能配置、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制方案。證明房地產(chǎn)管理局是市人民政府主管全市房地產(chǎn)管理工作的職能部門。
???? 14、三水縣人民政府的復(fù)文。證明房管所是原三水市房地產(chǎn)管理局的下級(jí)，由原三水市房地產(chǎn)管理局管理。
???? 15、原三水市房地產(chǎn)管理局任命P永彭為房管住宅公司經(jīng)理的通知、房管住宅公司的國(guó)有資產(chǎn)占有產(chǎn)權(quán)登記表、授權(quán)書(shū)、房管食管公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照等。證明房管住宅公司為國(guó)有獨(dú)資有限責(zé)任公司。
???? 16、外匯牌價(jià)證明。證明在2001年10月26日、27日，港幣兌換人民幣的外匯牌價(jià)為：買入價(jià)105.96元，賣出價(jià)106.28元。
???? 17、戶籍證明和主體證明材料。證明唐漢泉是原三水市房地產(chǎn)管理局的局長(zhǎng)，正科級(jí)，是國(guó)家工作人員，以及他的自然人身份情況。
???? 18、宣讀抓獲經(jīng)過(guò)。證明抓獲被告人唐漢泉的經(jīng)過(guò)。
???? 19、贓款收據(jù)。證明唐漢泉家屬代為退贓人民幣741,720元。
???? 20、扣押證明。證明在抓獲唐漢泉的時(shí)候，扣押了他的本田雅閣小汽車1輛。
???? 21、佛山市中級(jí)人民法院（2004）佛刑初字第141號(hào)刑事判決書(shū)、廣東省高級(jí)法院（2004）粵高刑二終字第268號(hào)刑事判決書(shū)。證明這兩份生效的判決認(rèn)定P永彭、馮楓、陳應(yīng)球、唐漢泉等人在15小區(qū)的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)是合作關(guān)系。
???? 22、佛山市三水區(qū)交通基礎(chǔ)建設(shè)公司出資證明書(shū)、廣三公司出具的交通基礎(chǔ)建設(shè)集團(tuán)公司股東名冊(cè)。證明交通基礎(chǔ)建設(shè)公司是廣三公司的股東，在廣三公司持有股份。
???? 23、唐玉儀存折的存取帳目、單據(jù)和借款協(xié)議。印證證人唐玉儀、范偉潮、植成生、唐玉群的證言。
???? 24、土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議、銀行進(jìn)帳單、收據(jù)。證明房管住宅公司向佛山廣三汽車專用公路有限公司購(gòu)買西南鎮(zhèn)中心城區(qū)十五小區(qū)3號(hào)地A組團(tuán)10,625.256O的土地并轉(zhuǎn)帳支付購(gòu)地款的情況。
???? 原判根據(jù)上述事實(shí)和證據(jù)，認(rèn)定被告人唐漢泉無(wú)視國(guó)家法律，身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，索取、收受他人現(xiàn)金折合人民幣達(dá)741,720元（港幣70萬(wàn)元），其行為已構(gòu)成受賄罪，依法應(yīng)當(dāng)追究其相應(yīng)的刑事責(zé)任。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（一）項(xiàng)、第四十七條、第六十四條的規(guī)定，作出如下判決：被告人唐漢泉犯受賄罪，判處有期徒刑十三年，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；犯罪所得人民幣741,720元予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)；扣押的粵E?U0322號(hào)本田雅閣牌小汽車作為唐漢泉的個(gè)人財(cái)產(chǎn)予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
???? 唐漢泉上訴及其辯護(hù)人提出，原判認(rèn)定上訴人唐漢泉利用職務(wù)之便收受他人賄賂屬定性錯(cuò)誤，不符合事實(shí)，與生效的佛山市中級(jí)人民法院（2004）佛刑初字第141號(hào)刑事判決書(shū)、廣東省高級(jí)法院（2004）粵高刑二終字第268號(hào)刑事判決書(shū)認(rèn)定的事實(shí)相悖。
???? 經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定原審被告人唐漢泉犯受賄罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，本院予以確認(rèn)。
???? 對(duì)于唐漢泉及其辯護(hù)人的上訴及辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查：1、上訴人唐漢泉索取、收受了他人財(cái)物。上訴人唐漢泉對(duì)本案所涉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目沒(méi)有參與投資，沒(méi)有參與經(jīng)營(yíng)，沒(méi)有分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。該房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的利潤(rùn)既不是唐漢泉的投資所得，也不是唐漢泉的經(jīng)營(yíng)收入，而是P永彭、馮楓、陳應(yīng)球與杜永堅(jiān)挪用公款開(kāi)發(fā)該房地產(chǎn)項(xiàng)目所產(chǎn)生的收益，性質(zhì)屬于違法所得。在被依法追繳之前，該房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的利潤(rùn)可以看作是杜永堅(jiān)、P永彭、馮楓、陳應(yīng)球共同支配、控制下的財(cái)物，但不屬于唐漢泉的應(yīng)得利潤(rùn)，即不屬于唐漢泉的財(cái)物。綜上，唐漢泉要求分占該房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目利潤(rùn)的三份的行為具有索取他人財(cái)物的實(shí)質(zhì)。2、上訴人唐漢泉利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益。被告人唐漢泉利用其擔(dān)任三水區(qū)房地產(chǎn)管理局局長(zhǎng)的職務(wù)便利，以該房地產(chǎn)管理局下屬單位三水區(qū)房管住宅公司的名義與三水區(qū)交通局局長(zhǎng)黃錦洪等人洽談購(gòu)買本案所涉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中的土地，并說(shuō)服黃錦洪等人將本案所涉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中的土地賣給該房管住宅公司，唐漢泉的上述行為屬于職務(wù)行為。后P永彭、馮楓、陳應(yīng)球與杜永堅(jiān)挪用公款以該房管住宅公司的名義購(gòu)買了本案所涉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中的土地并進(jìn)行了開(kāi)發(fā)。正是唐漢泉的上述利用職務(wù)上便利的行為，使P永彭、馮楓、陳應(yīng)球與杜永堅(jiān)能順利購(gòu)得本案所涉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中的土地。而P永彭、馮楓、陳應(yīng)球與杜永堅(jiān)之所以將該房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目所產(chǎn)生的利潤(rùn)分三份給唐漢泉，是基于唐漢泉在他們購(gòu)買該房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中的土地時(shí)所提供的職務(wù)便利。綜上，唐漢泉利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，索取其不應(yīng)得的該房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目所產(chǎn)生的利潤(rùn)的行為具有“權(quán)錢交易”的實(shí)質(zhì)。3、上訴人唐漢泉的主觀方面符合受賄罪的構(gòu)成特征。唐漢泉明知其所索取的本案所涉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中的利潤(rùn)是其利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益后的不正當(dāng)酬謝，與其職務(wù)行為存在著對(duì)價(jià)關(guān)系，其仍然決意利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，并索取作為其職務(wù)行為不正當(dāng)酬謝的“利潤(rùn)”。4、佛山市中級(jí)人民法院（2004）佛刑初字第141號(hào)刑事判決書(shū)、廣東省高級(jí)法院（2004）粵高刑二終字第268號(hào)刑事判決書(shū)認(rèn)定P永彭、馮楓、陳應(yīng)球與唐漢泉、杜永堅(jiān)等合作開(kāi)發(fā)本案所涉房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中的土地的事實(shí)成立并不影響本案上訴人唐漢泉的行為構(gòu)成受賄罪。因?yàn)樘茲h泉參與該房地產(chǎn)項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)中所付出的是其利用職務(wù)上便利的行為，其利用職務(wù)行為參與合作開(kāi)發(fā)該房地產(chǎn)項(xiàng)目，所收取的“利潤(rùn)”其實(shí)是其他合作人對(duì)其職務(wù)行為的不正當(dāng)酬謝，具有受賄的實(shí)質(zhì)。綜上所述，上訴人唐漢泉的行為已構(gòu)成受賄罪，故對(duì)上訴人唐漢泉及其辯護(hù)人提出上訴人唐漢泉的行為不構(gòu)成受賄罪的上訴及辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
???? 本院認(rèn)為，上訴人唐漢泉身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，索取、收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪，應(yīng)依法予以懲處。上訴人唐漢泉及其辯護(hù)人的上訴及辯護(hù)意見(jiàn)沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，不予采納。鑒于上訴人唐漢泉已全部退贓，對(duì)其可以酌情從輕處罰。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法，但量刑過(guò)重，依法應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第（二）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（一）項(xiàng)、第五十九條、第六十四條的規(guī)定，判決如下：
???? 一、維持廣東省佛山市三水區(qū)人民法院（2006）三法刑初字第247號(hào)刑事判決第一項(xiàng)的定罪部分，即被告人唐漢泉犯受賄罪；維持該判決第二項(xiàng)，即被告人唐漢泉的犯罪所得人民幣741,720元予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)；扣押的粵E?U0322號(hào)本田雅閣牌小汽車作為唐漢泉的個(gè)人財(cái)產(chǎn)予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
???? 二、撤銷廣東省佛山市三水區(qū)人民法院（2006）三法刑初字第247號(hào)刑事判決第一項(xiàng)對(duì)被告人唐漢泉犯受賄罪的量刑部分，即被告人唐漢泉犯受賄罪，判處有期徒刑十三年，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
???? 三、上訴人唐漢泉犯受賄罪，判處有期徒刑十一年，并處沒(méi)收個(gè)人財(cái)產(chǎn)粵E?U0322號(hào)本田雅閣牌小汽車。
???? （刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2005年3月19日起至2016年3月18日止。）
???? 本判決為終審判決。
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審 判 長(zhǎng) 胡智鴻
???? 代理審判員 古加錦
???? 代理審判員 韓 克
???? 二○○六年十一月七日
???? 書(shū) 記 員 徐艷玲
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