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論經營范圍的性質

來源: 律霸小編整理 · 2021-05-10 · 184人看過
    摘要：關于公司經營范圍的性質存在諸多爭議。在本文中，現代商業(yè)是農業(yè)而不是狩獵，相對人清楚地知道它不是惡意的。基于交易安全標準和經濟利益標準，筆者認為內部責任理論更為合適。同時指出其意義在于實現公司的經營自由。關鍵詞：經營范圍內部責任經營自由介紹對公司經營范圍的性質有不同的看法。中國立法態(tài)度也有一個轉變的過程。從《民法通則》、《公司法》的限制到《合同法》的限制，是立法上的一大進步。然而，代表權限制是最佳選擇嗎？本文試圖對其進行分析，所謂經營范圍又稱經營范圍，在國外立法中一般稱之為目的或目的，二是行為能力限制理論，三是代表權限制理論，四是內部責任理論。由于意見不同，公司經營范圍外的行為是否有效，無效時是否有糾正的可能，會得出不同的結論（1）權利能力限制說權利能力限制說認為公司經營范圍的限制是有效的公司權利和能力的限制。根據他們對法人本質的不同態(tài)度，該理論可分為兩大類。法人虛構理論認為，無行為能力法人的經營范圍僅受權利能力的限制。日本民法屬于《日本民法典》第43條規(guī)定，法人在公司章程或者捐贈行為規(guī)定的目的范圍內享有權利，承擔義務，法人現實主義者認為，法人不僅具有權利能力，而且具有行為能力。經營范圍不僅限制了權利能力，也限制了行為能力。中國的民法屬于它。《民法通則》第四十二條規(guī)定，企業(yè)法人應當在核準登記的經營范圍內從事經營活動。《公司法》第十一條規(guī)定，公司應當在其登記的經營范圍內從事限制性經營活動就權利和能力而言，公司超出經營范圍的行為當然是無效的，也是絕對無效的。即使修改了公司章程，也沒有修改的余地。可以說，它就像一個死胎，手即使回到春天，也沒有辦法回到天堂

    學者認為，限制經營范圍對權利和能力的意義在于保護股東和債權人的權益。因為公司的經營范圍不僅反映了公司的權利和能力，也反映了公司的經營風險。股東根據經營范圍作出投資決策。交易相對人可以根據公司的經營范圍來判斷其與公司簽訂的合同是否超出公司的經營范圍[3]（2）能力限制理論認為，公司的權利能力僅受其性質和規(guī)定的限制。公司作為權利義務的主體，其經營范圍的限制只是能力的限制

    根據這一理論，公司經營范圍以外的行為與無行為能力的自然人的行為相似，具有不確定的效力。如果事后修改公司章程以取得行為能力，該行為將因修改而完全生效，學者們認為，任何超出權利能力限制理論所主張的業(yè)務范圍的行為都是無效的，這顯然不利于保護對方當事人和交易安全。而且容易給公司推卸責任的機會。而采用能力限制理論可以兼顧股東和對方的利益。梁星教授持此觀點，認為《民法通則》第四十二條，《公司法》第11條和《合同法》第50條采用了能力限制理論[4]該理論認為，公司的經營范圍正是界定法人機關對外代表的范圍，法人經營范圍以外的行為屬于超越代表權的行為，應當認定其效力，并有承認的可能。必須有禁止反悔代理的空間。德國學者La*Z采納了這一理論，認為法人目的應當限制法人代表權。顯然，在超越法人目的的情況下，自立代表權被濫用[5]。我認為我國《合同法》第50條采納了這一理論。該條規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人越權訂立合同的，除非相對人知道或者應當知道合同越權，否則其行為有效，公司的經營范圍是公司內部關系的標準，它只決定了公司機關的內部責任。因此，無論對方是否善意，公司經營范圍外的行為肯定是有效的。由此給公司造成損害的，公司負責人應當承擔損害賠償責任。根據德國公司法，法定代表人的行為，即使超出了目的的范圍，仍然制約著公司的發(fā)展。在與公司的關系中，法定代表人會議不得從事超出其業(yè)務范圍的活動。中國學者謝氏采納了這一理論[6]此外，《最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋》第十條似乎也采納了這一觀點

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