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寧波
加班的舉證責任由誰承擔
王*堅是一名商場營業員，最近商場搞店慶，全場商品打折促銷，他們每天四點上班營業、中午不休息，晚上十點閉店下班。每天工作十八個小時，連續一個多星期。
活動結束，王*堅提出了加班費的問題，但最終加班費沒要出來，店領導卻稱不滿意工作就走人。面對這種情況，王*堅決定將討要加班費進行到底。但當他打算申請仲裁、向人民法院起訴時，卻發現打官司需要證據，而他手中只有工友的證言和店慶的宣傳單。記載他們上班、下班時間的出勤簿等重要證據都在店方手中。那么，在這種情況下，王*堅能打贏官司嗎？
根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第六條及《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規定，在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任。這其中沒有把追索加班費列入舉證責任倒置的范圍。追索加班費一般應以民訴法第六十四條“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據”的一般舉證責任分擔舉證責任。但《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第六條以及《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第七十五條規定，發生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果。有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立。而于2010年7月12日由最高人民法院審判委員會第1489次會議通過，自2010年9月14日起施行的《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條就討要加班費的舉證責任問題作出了更加明確的規定，勞動者主張加班費的，應當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據證明用人單位掌握加班事實存在的證據，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果。當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據證明用人單位掌握加班事實存在的證據，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果。當就加班事實的存在承擔舉證責任。
但勞動者有證據證明用人單位掌握加班事實存在的證據，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果。當就加班事實的存在承擔舉證責任。
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