重慶市第一中級人民法院第四人民法院審判長陳碩。主修房地產(chǎn)法和勞動法的《小結(jié)》結(jié)合審判實踐，以勞動爭議案件審判中遇到的疑難問題為出發(fā)點進行闡述，為了找到正確的出路，關(guān)鍵詞“勞動爭議訴訟難問題”隨著我國經(jīng)濟社會的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，勞動用工制度和社會保障制度改革的深入，勞動關(guān)系不斷發(fā)生變化，勞動爭議案件產(chǎn)生了許多新情況、新問題，成為民事審判的熱點、焦點和難點。首先，在沒有勞動法的情況下，本文對勞動法進行了寬泛的界定，即規(guī)范勞動關(guān)系的法律規(guī)范及其所附關(guān)系的總和。本文中的民法也從廣義上進行了界定，是指規(guī)范民事關(guān)系及其所附關(guān)系的法律規(guī)范的總和，包括民法通則、合同法和最高法院的相關(guān)司法解釋。為了彌補勞動法的空白，這一問題是在審判實踐中強烈反映的一個難題。究其原因，現(xiàn)行勞動法律法規(guī)不僅數(shù)量少、相對落后，而且缺乏系統(tǒng)性，不能適應(yīng)我國勞動關(guān)系調(diào)整的需要。審理勞動爭議案件，以勞動法和用人單位通過民主程序制定的不違反國家法律、行政法規(guī)和有關(guān)政策并已向勞動者公布的規(guī)章制度為處理實質(zhì)性問題的依據(jù)的，人們往往發(fā)現(xiàn)沒有依據(jù)，客觀現(xiàn)實迫切需要尋求依據(jù)來處理勞動法以外的勞動爭議的實質(zhì)性問題；困難的原因是勞動法和民法畢竟是中國的http://www.bjxgfjob.com/falyu/23.html ‘target=’法律體系中有兩個不同的法律部門，它們將民法作為處理勞動爭議實質(zhì)性問題的依據(jù)，而缺乏明確的法律規(guī)定

在目前看來，多數(shù)意見對民法的補充適用持肯定態(tài)度；主要原因是勞動法和民法是我國法律體系中兩個不同的法律部門，不應(yīng)混為一談http://www.bjxgfjob.com/falyu/119.html ‘target=’勞動法律關(guān)系帶有強烈的國家干預(yù)色彩，雙方的意志必須以國家意志為主導(dǎo)，民法中體現(xiàn)的契約自由原則并不完全適用。作者同意大多數(shù)人的意見。究其原因，主要有四個方面：1.勞動法在我國法律體系中的地位決定了當(dāng)勞動法沒有實質(zhì)性的處理依據(jù)時，民法可以補充。勞動法地位是指勞動法與其他法律部門之間的關(guān)系。關(guān)于勞動法的現(xiàn)狀，目前主流觀點是勞動法與民法相分離，勞動法是民法的一部專門法，屬于民法的范疇，第13頁，如果普通法沒有規(guī)定，而專門法沒有規(guī)定，可以適用專門法的規(guī)定；2.目前我國《勞動法》已不能適應(yīng)調(diào)整勞動關(guān)系的需要，這使得民法的補充適用具有現(xiàn)實意義。與其允許法官根據(jù)自己的理解制定法律規(guī)則來裁判案件，不如通過民法的補充適用，使案件的實質(zhì)處理有法可依；3.勞動爭議案件的性質(zhì)決定了類推適用民法的規(guī)定是合理的。類推適用，是指法官在法律沒有規(guī)定的情況下，運用類似案件的法律規(guī)則來裁判案件。類推是各國法院審理民事案件時常用的一種漏洞補充方法。梁星：“審判方法”不能用于刑事審判http://www.bjxgfjob.com/falyu/19.html “target=”Blank“數(shù)據(jù)馬>法律出版社2003年4月第1版，第156-157頁就其性質(zhì)而言，勞動爭議案件仍然屬于重大民事案件。勞動爭議案件與其他類型的民事案件有區(qū)別，但在某些關(guān)系上有相似之處。在勞動法沒有實質(zhì)性依據(jù)的情況下，民法類推適用可以看作是解決這一問題的合理途徑，當(dāng)然也是必要途徑；（四）勞動爭議案件涉及民事法律關(guān)系，需要適用民法。比如，合作伙伴聘用的員工在承包經(jīng)營期間因工傷引發(fā)的勞動爭議，根據(jù)最高人民法院司法解釋，應(yīng)當(dāng)以承包人和用人單位為當(dāng)事人。但是，用勞動法的規(guī)定來解決承包人合伙人如何承擔(dān)責(zé)任的問題顯然是不可能的，只有適用民法關(guān)于合伙的相關(guān)規(guī)定，才能確定連帶責(zé)任。同樣，如果一方因工傷發(fā)生勞動爭議，另一方的責(zé)任只能根據(jù)民法的規(guī)定來確定