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寧波
該陰陽合同無效
宋某與陸某等六人成立了一家有限責任公司。三個月前，宋某因故需要轉讓股權，但他卻不想轉讓給其他股東，而想轉讓給他的朋友。考慮到《公司法》第七十二條第二、三款已明確規(guī)定，公司股權對外轉讓時，其他股東在同等條件下，對轉讓的股權具有優(yōu)先購買權，為規(guī)避陸某等六人的優(yōu)先購買權，宋某和其朋友在“同等條件下”做起了文章，即簽訂了兩份合同：一份是高價轉讓，并對陸某等六人進行公開；一份是實價轉讓，對陸某等六人進行了隱瞞。從而迫使陸某等六人放棄了優(yōu)先購買權。
筆者認為，上述轉讓合同是無效的。
這里涉及到一個陰陽合同，陰陽合同又稱黑白合同，是指股權轉讓時，出讓方與受讓方同時簽訂兩份合同，除了價格條款存在差異外，兩份合同的內容完全一致。交易雙方將約定價格較高的合同（陽合同）內容告知公司的其他股東，使得其他股東不愿接受該合同的價格條款，從而不會通過“同等條件”來行使優(yōu)先購買權；而在轉讓方與受讓方之間，股權轉讓的價格卻是依據(jù)另一份約定價格較低的合同（陰合同）來履行。本案所涉及的合同即屬于此列。
由于此類合同，出讓方和受讓方人為地抬高了股權轉讓的“同等條件”，屬于惡意串通（即合同當事人在明知或者應當知道某種行為將會損害國家、集體或者第三人利益的情況下而共同實施該行為），其他股東是根據(jù)“陽合同”價格標準作出放棄優(yōu)先購買權的決定，棄權的意思表示是基于股權出讓方和受讓方的欺詐行為而作出，已經(jīng)侵害了其他股東優(yōu)先購買權的行為。《合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：……（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的……”因此，你們可以訴請法院確認“陽合同”無效，并按照“陰合同”的價格行使優(yōu)先購買權。
作者：興國法院曾*鋒
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