江蘇省高級(jí)人民法院

關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》

若干問(wèn)題的討論紀(jì)要（一）

（2005年9月23日由審判委員會(huì)第42次會(huì)議討論通過(guò)）

江蘇省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)第42次會(huì)議對(duì)當(dāng)前民商事審判適用《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱合同法）中的若干問(wèn)題進(jìn)行了討論，現(xiàn)將討論意見(jiàn)紀(jì)要如下：

一、合同的效力

第一條當(dāng)事人僅以民事合同違反行政規(guī)章、地方性法規(guī)為由請(qǐng)求確認(rèn)該民事合同無(wú)效的，人們法院不予支持。但該行政規(guī)章、地方性法規(guī)的強(qiáng)制規(guī)定是根據(jù)法律、行政法規(guī)授權(quán)制定的除外。

違反行政規(guī)章、地方性法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的民事合同損害社會(huì)公共利益，當(dāng)事人請(qǐng)求確定民事合同無(wú)效的，人民法院應(yīng)予支持。但應(yīng)當(dāng)以合同法第五十二條第（四）項(xiàng)作為判決的法律依據(jù)。

第二條當(dāng)事人僅以經(jīng)營(yíng)者無(wú)證（照）經(jīng)營(yíng)為由，請(qǐng)求確認(rèn)民事合同效力的，人民法院不予支持。但法律、行政法規(guī)規(guī)定當(dāng)事人簽訂合同必須具有特許經(jīng)營(yíng)許可證、資質(zhì)證書(shū)等的除外。

第三條當(dāng)事人主張的合同效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)認(rèn)定的合同效力不一致的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求，當(dāng)事人不變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院在對(duì)合同效力作出認(rèn)定后，對(duì)當(dāng)事人基于其主張的合同效力的其他訴訟請(qǐng)求不予支持。

當(dāng)事人僅請(qǐng)求確定合同效力的，人民法院僅就合同效力進(jìn)行審理和確定。

第四條在訴訟過(guò)程中，被告依據(jù)合同法第五十四條的規(guī)定請(qǐng)求撤銷合同的，必須以反訴的方法提出，僅以抗辯的方式提出的，人民法院不予支持。

第五條當(dāng)事人依據(jù)合同法第五十四條的規(guī)定請(qǐng)求撤銷合同的同時(shí)主張適用被撤銷合同中的違約金條款的，人民法院不予支持。

二、撤銷權(quán)

第六條債權(quán)人依據(jù)合同法第七十四條的規(guī)定行使撤銷權(quán)的同時(shí)又行使給付請(qǐng)求權(quán)的人，人民法院應(yīng)當(dāng)分別立案審理。

第七條債權(quán)人依據(jù)合同法第七十四條的規(guī)定行使撤銷權(quán)，債務(wù)人以債權(quán)人的債務(wù)未到期為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

第八條債權(quán)人依據(jù)合同法第七十四條的規(guī)定行使撤銷權(quán)的，債權(quán)人只需舉證證明債務(wù)人有合同法第七十四條規(guī)定的放棄到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)三種行為之一的事實(shí)。在債權(quán)人沒(méi)有證據(jù)證明其行為未對(duì)債權(quán)人造成損害的情況下，人民法院一般可以推定“對(duì)債權(quán)人造成損害”。

第九條債權(quán)人主張債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，債權(quán)人舉證證明第三人知道或應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓價(jià)格為“明顯不合理的低價(jià)”。

人民法院認(rèn)定“明顯不合理的低價(jià)”時(shí)，應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐奈飪r(jià)部門的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他因素綜合考慮以確認(rèn)。一般情況下，轉(zhuǎn)讓價(jià)格低于當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)赝惿唐肥袌?chǎng)物價(jià)部門的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)的30%以上的，可以視為“明顯不合理低價(jià)”。

第十條當(dāng)事人根據(jù)合同法第七十四條的規(guī)定行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。但債務(wù)人處分的標(biāo)的物是不可分的，債務(wù)人超出其債權(quán)范圍請(qǐng)求撤銷的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十一條行使撤銷權(quán)的債權(quán)人對(duì)因撤銷債務(wù)人的行為而返還給債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)要求直接受償?shù)?，人民法院不予支持?/p>

三、合同的履行

第十二條合同法第一百五十八條規(guī)定的“標(biāo)的物的數(shù)量不符合約定的情形”是指出賣人少交標(biāo)的物的情形；“標(biāo)的物的質(zhì)量不符合約定的情形”是指出賣人交付的標(biāo)的物的存在質(zhì)量瑕疵的情形。出賣人交付的標(biāo)的物為原產(chǎn)地不同的物或異種物的，視為交付的標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定的情形，即質(zhì)量瑕疵。

第十三條在標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量不符合約定的情形下，買受人應(yīng)當(dāng)在一定的期間內(nèi)通知出賣人。人民法院的確定期間時(shí)應(yīng)當(dāng)按照以下順序進(jìn)行：

（1）當(dāng)事人約定了檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)以約定的檢查期間作為通知出賣人的期間（即瑕疵異議期間）。

（2）當(dāng)事人沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的，買受人在收到標(biāo)的物后應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。對(duì)發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)在合理期間（即瑕疵異議期間）內(nèi)通知出賣人,但是該合理期間最長(zhǎng)不得超過(guò)自買受人收到標(biāo)的物之日起兩年。

（3）當(dāng)事人沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間，買受人履行及時(shí)檢驗(yàn)義務(wù)后沒(méi)有發(fā)現(xiàn)且不可能發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物不符合約定的，如果出賣人對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，不論該質(zhì)量保證期的長(zhǎng)短，均應(yīng)當(dāng)適用該質(zhì)量保證期作為通知出賣人的期間（即瑕疵異議期間）；標(biāo)的物無(wú)質(zhì)量保證期的，則適用兩年的期間作為通知出賣人的期間（即瑕疵異議期間），自買受人收到標(biāo)的物之日起計(jì)算。

（4）出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其所提供的標(biāo)的物不符合約定的，應(yīng)當(dāng)適用訴訟時(shí)效期間，即自買受人知道或應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物不符合合同約定之日起兩年。

四、表見(jiàn)代理

第十四條人民法院在審理涉及表見(jiàn)代理糾紛案件時(shí)，即要注重保護(hù)善意相對(duì)人利益，又要兼顧被代理人利益。

認(rèn)定構(gòu)成表見(jiàn)代理的，應(yīng)當(dāng)以被代理人的行為與權(quán)利外觀的形成具有一定的牽連性即被代理人具有一定的過(guò)錯(cuò)為前提，以“相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)”即相對(duì)人善意無(wú)過(guò)失為條件。

第十五條在衡量相對(duì)人是否構(gòu)成善意無(wú)過(guò)失時(shí)，應(yīng)結(jié)合代理原理和經(jīng)驗(yàn)法則以及案件的具體情況等因素綜合作出判斷。

下列情形下不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于合同法第四十九條所稱的“相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)”：

（1）被代理人授權(quán)明確，行為人越權(quán)代理的；

（2）行為人與相對(duì)人訂立的合同內(nèi)容明顯損害被代理人利益的；

（3）基于經(jīng)驗(yàn)法則，行為人的代理行為足以引起相對(duì)人合理懷疑的。

第十六條職務(wù)行為可以區(qū)分為職務(wù)代表和職務(wù)代理。

法定代表人、其他組織負(fù)責(zé)人以法人或其他組織名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的構(gòu)成職務(wù)代表，該行為視同為法人或其他組織自身的行為，行為后果由法人或其他組織承擔(dān)。相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道該法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限的除外。

法人或者他組織的工作人員就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)以法人或其他組織名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的構(gòu)成職務(wù)代理，無(wú)須法人或其他組織的特別授權(quán)，其行為后果應(yīng)當(dāng)參照委托代理的規(guī)定，由法人或其他組織承擔(dān)。

法人或者他組織的工作人員超越其職權(quán)范圍，以法人或其他組織的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，構(gòu)成無(wú)權(quán)代理。相對(duì)人有理由相信有代理權(quán)的，構(gòu)成表見(jiàn)代理。

五、債務(wù)加入

第十七條債務(wù)加入是指第三人與債權(quán)人、債務(wù)人達(dá)成三方協(xié)議或第三人與債權(quán)人達(dá)成雙方協(xié)議或第三人向債權(quán)人單方承諾由第三人履行債務(wù)人的債務(wù)，但同時(shí)不免除債務(wù)人履行義務(wù)的債務(wù)承擔(dān)方式。

第十八條第三人與債權(quán)人在合同中未明確約定免除債務(wù)人可履行義務(wù)的，債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人承擔(dān)履行責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。但債權(quán)人對(duì)免除債務(wù)人的履行義務(wù)無(wú)異議的除外。

第十節(jié)條債權(quán)人請(qǐng)求第三人與債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。當(dāng)事人在合同中對(duì)責(zé)任形式有約定的除外。

六、合同的解除

第二十條當(dāng)事人在提起訴訟前未通知對(duì)方解除合同，起訴時(shí)要求解除合同，對(duì)方當(dāng)事人以訴訟前未通知為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

第二十一條當(dāng)事人在合同中約定了解除合同的條件的，約定的解除條件應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。

第二十二條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)行使合同解除權(quán)，對(duì)因解除權(quán)行使不及時(shí)造成損失擴(kuò)大的部分，當(dāng)事人要求行使合同解除權(quán)人承擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第二十三條解除合同條件成就后，享有合同解除權(quán)的當(dāng)事人仍然接受違約方履行合同的，應(yīng)視為解除權(quán)人對(duì)解除權(quán)的放棄。

第二十四條當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約要求解除合同，同時(shí)又要求違約方按照合同中的約定的違約金條款承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

當(dāng)事人協(xié)議解除合同的，對(duì)已發(fā)生的違約行為處理有約定的按照約定，沒(méi)有約定的按照解除前的合同約定處理。

第二十五條合同解除后，當(dāng)事人向合同的違約方主張可得利益損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

七、違約金

第二十六條違約金以補(bǔ)償性為主，兼具懲罰性。

第二十七條人民法院未經(jīng)當(dāng)事人請(qǐng)求不得調(diào)整違約金的數(shù)額。

第二十八條人民法院在認(rèn)定違約金是否過(guò)高時(shí)，應(yīng)以違約造成的損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)、社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況等因素，根據(jù)公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則進(jìn)行衡平。

當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。

第二十九條合同中約定了違約金，一方違約未給另一方造成損失的，違約金條款仍應(yīng)當(dāng)適用。當(dāng)事人可以依據(jù)合同法第一百一十四條的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院予以調(diào)整。

對(duì)于故意違約，違約方請(qǐng)求減少違約金的，人民法院不予支持。

第三十條違約方請(qǐng)求人民法院調(diào)整違約金數(shù)額的，在提供違約金過(guò)高的初步證據(jù)后，舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移至守約方。

第三十一條當(dāng)事人在合同中對(duì)損失數(shù)額的約定和損失數(shù)額的計(jì)算方法的約定，視為對(duì)違約金的約定。

八、其他問(wèn)題

第三十二條當(dāng)事人依據(jù)合同法第四十二條的規(guī)定要求賠償可得利益損失的，人民法院不予支持。

第三十三條對(duì)于逾期付款行為，當(dāng)事人在合同中約定逾期付款違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的，按合同約定處理。

當(dāng)事人在合同中既沒(méi)有約定逾期付款違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，又未約定應(yīng)承擔(dān)逾期付款損失的，應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的銀行同期貨款率計(jì)算損失。

違約造成的損失超過(guò)上述計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的數(shù)額，當(dāng)事人對(duì)超出部分的損失要求違約方承擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第三十四條借款方合同中約定分期還款的，當(dāng)事人在還款時(shí)明確是償還利息或本金的，應(yīng)按其還款意思認(rèn)定；在還款時(shí)沒(méi)有明確的，應(yīng)先沖抵利息，后沖抵本金。

在無(wú)效借款合同中，對(duì)于已經(jīng)償還的款項(xiàng)中按高息結(jié)算的部分，應(yīng)將超過(guò)正常利息的部分沖抵本金。

當(dāng)事人對(duì)無(wú)效借款合同部分本金及相應(yīng)高利息已經(jīng)結(jié)算的部分剩余部分達(dá)成還款協(xié)議，當(dāng)事人依據(jù)還款協(xié)議起訴的，應(yīng)將已經(jīng)結(jié)算部分超過(guò)正常利息的部分先行沖抵本金。

第三十五條判決主文中對(duì)罰息的計(jì)算方法的表述為“逾期罰息自ⅩⅩ之日起至判決給付之日止，按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期逾期罰息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)支付”。