江蘇省高級人民法院

關于適用《中華人民共和國合同法》

若干問題的討論紀要（一）

（2005年9月23日由審判委員會第42次會議討論通過）

江蘇省高級人民法院審判委員會第42次會議對當前民商事審判適用《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）中的若干問題進行了討論，現將討論意見紀要如下：

一、合同的效力

第一條當事人僅以民事合同違反行政規章、地方性法規為由請求確認該民事合同無效的，人們法院不予支持。但該行政規章、地方性法規的強制規定是根據法律、行政法規授權制定的除外。

違反行政規章、地方性法規強制性規定的民事合同損害社會公共利益，當事人請求確定民事合同無效的，人民法院應予支持。但應當以合同法第五十二條第（四）項作為判決的法律依據。

第二條當事人僅以經營者無證（照）經營為由，請求確認民事合同效力的，人民法院不予支持。但法律、行政法規規定當事人簽訂合同必須具有特許經營許可證、資質證書等的除外。

第三條當事人主張的合同效力與人民法院根據案件事實認定的合同效力不一致的，應當告知當事人可以變更訴訟請求，當事人不變更訴訟請求的，人民法院在對合同效力作出認定后，對當事人基于其主張的合同效力的其他訴訟請求不予支持。

當事人僅請求確定合同效力的，人民法院僅就合同效力進行審理和確定。

第四條在訴訟過程中，被告依據合同法第五十四條的規定請求撤銷合同的，必須以反訴的方法提出，僅以抗辯的方式提出的，人民法院不予支持。

第五條當事人依據合同法第五十四條的規定請求撤銷合同的同時主張適用被撤銷合同中的違約金條款的，人民法院不予支持。

二、撤銷權

第六條債權人依據合同法第七十四條的規定行使撤銷權的同時又行使給付請求權的人，人民法院應當分別立案審理。

第七條債權人依據合同法第七十四條的規定行使撤銷權，債務人以債權人的債務未到期為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

第八條債權人依據合同法第七十四條的規定行使撤銷權的，債權人只需舉證證明債務人有合同法第七十四條規定的放棄到期債權、無償轉讓財產、以明顯不合理的低價轉讓財產三種行為之一的事實。在債權人沒有證據證明其行為未對債權人造成損害的情況下，人民法院一般可以推定“對債權人造成損害”。

第九條債權人主張債務人以明顯不合理的低價轉讓財產的，債權人舉證證明第三人知道或應當知道轉讓價格為“明顯不合理的低價”。

人民法院認定“明顯不合理的低價”時，應當以交易當地一般經營者的判斷，并參考交易當時當地的物價部門的指導價或者市場交易價，結合其他因素綜合考慮以確認。一般情況下，轉讓價格低于當時當地同類商品市場物價部門的指導價或者市場交易價的30%以上的，可以視為“明顯不合理低價”。

第十條當事人根據合同法第七十四條的規定行使撤銷權的，撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。但債務人處分的標的物是不可分的，債務人超出其債權范圍請求撤銷的，人民法院應當支持。

第十一條行使撤銷權的債權人對因撤銷債務人的行為而返還給債務人的財產要求直接受償的，人民法院不予支持。

三、合同的履行

第十二條合同法第一百五十八條規定的“標的物的數量不符合約定的情形”是指出賣人少交標的物的情形；“標的物的質量不符合約定的情形”是指出賣人交付的標的物的存在質量瑕疵的情形。出賣人交付的標的物為原產地不同的物或異種物的，視為交付的標的物質量不符合約定的情形，即質量瑕疵。

第十三條在標的物的數量和質量不符合約定的情形下，買受人應當在一定的期間內通知出賣人。人民法院的確定期間時應當按照以下順序進行：

（1）當事人約定了檢驗期間的，應當以約定的檢查期間作為通知出賣人的期間（即瑕疵異議期間）。

（2）當事人沒有約定檢驗期間的，買受人在收到標的物后應當及時檢驗。對發現或者應當發現標的物的數量或者質量不符合約定的，應當在合理期間（即瑕疵異議期間）內通知出賣人,但是該合理期間最長不得超過自買受人收到標的物之日起兩年。

（3）當事人沒有約定檢驗期間，買受人履行及時檢驗義務后沒有發現且不可能發現標的物不符合約定的，如果出賣人對標的物有質量保證期的，不論該質量保證期的長短，均應當適用該質量保證期作為通知出賣人的期間（即瑕疵異議期間）；標的物無質量保證期的，則適用兩年的期間作為通知出賣人的期間（即瑕疵異議期間），自買受人收到標的物之日起計算。

（4）出賣人知道或者應當知道其所提供的標的物不符合約定的，應當適用訴訟時效期間，即自買受人知道或應當知道標的物不符合合同約定之日起兩年。

四、表見代理

第十四條人民法院在審理涉及表見代理糾紛案件時，即要注重保護善意相對人利益，又要兼顧被代理人利益。

認定構成表見代理的，應當以被代理人的行為與權利外觀的形成具有一定的牽連性即被代理人具有一定的過錯為前提，以“相對人有理由相信行為人有代理權”即相對人善意無過失為條件。

第十五條在衡量相對人是否構成善意無過失時，應結合代理原理和經驗法則以及案件的具體情況等因素綜合作出判斷。

下列情形下不應當認定為屬于合同法第四十九條所稱的“相對人有理由相信行為人有代理權”：

（1）被代理人授權明確，行為人越權代理的；

（2）行為人與相對人訂立的合同內容明顯損害被代理人利益的；

（3）基于經驗法則，行為人的代理行為足以引起相對人合理懷疑的。

第十六條職務行為可以區分為職務代表和職務代理。

法定代表人、其他組織負責人以法人或其他組織名義從事經營活動的構成職務代表，該行為視同為法人或其他組織自身的行為，行為后果由法人或其他組織承擔。相對人知道或應當知道該法定代表人、負責人超越權限的除外。

法人或者他組織的工作人員就其職權范圍內的事項以法人或其他組織名義從事經營活動的構成職務代理，無須法人或其他組織的特別授權，其行為后果應當參照委托代理的規定，由法人或其他組織承擔。

法人或者他組織的工作人員超越其職權范圍，以法人或其他組織的名義從事經營活動的，構成無權代理。相對人有理由相信有代理權的，構成表見代理。

五、債務加入

第十七條債務加入是指第三人與債權人、債務人達成三方協議或第三人與債權人達成雙方協議或第三人向債權人單方承諾由第三人履行債務人的債務，但同時不免除債務人履行義務的債務承擔方式。

第十八條第三人與債權人在合同中未明確約定免除債務人可履行義務的，債權人請求債務人承擔履行責任的，人民法院應當支持。但債權人對免除債務人的履行義務無異議的除外。

第十節條債權人請求第三人與債務人承擔連帶責任的，人民法院應當支持。當事人在合同中對責任形式有約定的除外。

六、合同的解除

第二十條當事人在提起訴訟前未通知對方解除合同，起訴時要求解除合同，對方當事人以訴訟前未通知為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

第二十一條當事人在合同中約定了解除合同的條件的，約定的解除條件應當優先適用。

第二十二條當事人應當及時行使合同解除權，對因解除權行使不及時造成損失擴大的部分，當事人要求行使合同解除權人承擔的，人民法院應當支持。

第二十三條解除合同條件成就后，享有合同解除權的當事人仍然接受違約方履行合同的，應視為解除權人對解除權的放棄。

第二十四條當事人一方因對方違約要求解除合同，同時又要求違約方按照合同中的約定的違約金條款承擔違約責任的，人民法院應當支持。

當事人協議解除合同的，對已發生的違約行為處理有約定的按照約定，沒有約定的按照解除前的合同約定處理。

第二十五條合同解除后，當事人向合同的違約方主張可得利益損失的，人民法院應當支持。

七、違約金

第二十六條違約金以補償性為主，兼具懲罰性。

第二十七條人民法院未經當事人請求不得調整違約金的數額。

第二十八條人民法院在認定違約金是否過高時，應以違約造成的損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯、社會經濟狀況等因素，根據公平原則、誠實信用原則進行衡平。

當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，可以認定為合同法第一百一十四條第二款規定的“過分高于造成的損失”。

第二十九條合同中約定了違約金，一方違約未給另一方造成損失的，違約金條款仍應當適用。當事人可以依據合同法第一百一十四條的規定，請求人民法院予以調整。

對于故意違約，違約方請求減少違約金的，人民法院不予支持。

第三十條違約方請求人民法院調整違約金數額的，在提供違約金過高的初步證據后，舉證責任轉移至守約方。

第三十一條當事人在合同中對損失數額的約定和損失數額的計算方法的約定，視為對違約金的約定。

八、其他問題

第三十二條當事人依據合同法第四十二條的規定要求賠償可得利益損失的，人民法院不予支持。

第三十三條對于逾期付款行為，當事人在合同中約定逾期付款違約金計算標準的，按合同約定處理。

當事人在合同中既沒有約定逾期付款違約金計算標準，又未約定應承擔逾期付款損失的，應當按照中國人民銀行規定的銀行同期貨款率計算損失。

違約造成的損失超過上述計算標準計算的數額，當事人對超出部分的損失要求違約方承擔的，人民法院應當支持。

第三十四條借款方合同中約定分期還款的，當事人在還款時明確是償還利息或本金的，應按其還款意思認定；在還款時沒有明確的，應先沖抵利息，后沖抵本金。

在無效借款合同中，對于已經償還的款項中按高息結算的部分，應將超過正常利息的部分沖抵本金。

當事人對無效借款合同部分本金及相應高利息已經結算的部分剩余部分達成還款協議，當事人依據還款協議起訴的，應將已經結算部分超過正常利息的部分先行沖抵本金。

第三十五條判決主文中對罰息的計算方法的表述為“逾期罰息自ⅩⅩ之日起至判決給付之日止，按中國人民銀行規定的同期逾期罰息計算標準支付”。