華浩律合審字()第007號
致:****公司
自:河南華浩律師事務所
貴公司2008年8月26日所發《施工勞務承包合同》(以下簡稱《勞務合同》)已于當日收悉,收悉后本所指派***、***律師對該合同進行了認真審慎的審查,現按照律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神,本著獨立、客觀、公正的原則,依據本法律意見書出具日以前已經發生或存在的事實和我國現行法律、法規和規范性文件的規定,出具如下法律意見:
一、出具本《合同審查意見書》的主要法律依據
《中華人民共和國合同法》、《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》、《建筑業企業資質管理規定》、《中華人民共和國公路法》、《中華人民共和國公路建設市場管理辦法》、《中華人民共和國公路建設監督管理辦法》、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。
二、合同審查的主要內容
合同主體是否適格、合同內容是否合法有效、意思表示是否真實、合法權益是否得到充分保護、合同的形式是否合法、完備等。
三、合同審查遵循的基本原則
(一)合法性原則
包括合同主體、內容和形式的合法性,即:合同的當事人必須具備與簽訂合同相應的民事權利能力和民事行為能力;合同約定的具體內容不違反法律、法規的強制性規定;合同訂立的形式符合法律、法規的要求。
(二)真實性原則
即合同是當事人真實意思的表示,非為合同一方欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解下所為或合同當事人惡意串通所為。
(三)完備性原則
按照合同的性質,確定合同條款有無遺漏,各條款內容是否具體、明確、切實可行。避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則,給履行帶來困難,為糾紛埋下隱患。
(四)規范性原則
審查合同的文字是否規范,確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清及容易引起誤解、產生歧義的語詞,確保合同的文字表述準確無誤。
(五)公平原則
合同當事人應當遵循公平的原則確定各方的權利義務、衡平合同當事人之間的權益。
四、本合同存在的主要問題及法律依據
(一)本合同屬建設工程施工合同中的建設工程分包合同,而非“勞務承包合同”。
《最高人民法院關于經濟合同的名稱與內容不一致時如何確定管轄權問題的批復》第一條規定:當事人簽訂的經濟合同雖具有明確、規范的名稱,但合同約定的權利義務內容與名稱不一致的,應當以該合同約定的權利義務內容確定合同的性質,從而確定合同的履行地和法院的管轄權。因此結合送審《勞務合同》中的內容(尤其是包工包料的承包方式)來看,其應屬建設工程分包合同,而非“勞務作業分包合同”。
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