合同由第三人代為履行的后果
一般具體的法律條文是由構(gòu)成要件與法律后果組成的,法律規(guī)范設(shè)置了一個或數(shù)個假定的構(gòu)成要件,只要當事人的作為或不作為符合這些規(guī)范要件,則預(yù)定了它的法律后果。
但有一條法律卻不是這樣的,依該條規(guī)定:“第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的,債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。”分析如下:
第一,這一規(guī)定清楚地表明了第三人代為履行的法律地位,其因不屬合同當事人,實體法亦無規(guī)范其法律效果,故其亦不應(yīng)成為訴訟中的第三人。
第二,如果合同當事人沒有約定由第三人代為履行,但第三人未經(jīng)債權(quán)人同意,能否代替?zhèn)鶆?wù)人履行?有無效力?例如,對合同債務(wù)的清償有利害關(guān)系的第三人,以自己的財產(chǎn)為合同保證人清償債務(wù);抵押權(quán)順序在后的人向順序在前的抵押權(quán)人清償債務(wù);無擔保權(quán)的債權(quán)人清償有擔保權(quán)的債權(quán)人債務(wù);合伙人清償合伙的債務(wù)的第三人等,對此,合同法雖沒有作出規(guī)定,但筆者認為,應(yīng)參考國外立法例一些合理的規(guī)定,在上述情況下,債權(quán)人縱有異議,也不能拒絕第三人清償,否則應(yīng)負遲延受領(lǐng)的違約責任。
第三,對法律規(guī)定應(yīng)親自履行或法律的性質(zhì)應(yīng)親自履行的,則不許合同當事人自行約定。例如,借款合同的借款方一般應(yīng)為金融機構(gòu),則不允許非金融機構(gòu)的第三人代為履行貸款義務(wù);承攬合同承攬人應(yīng)以自己的主要設(shè)備、技術(shù)和勞動完成工作,在這種情況下,債權(quán)人可拒絕接受第三人單方面的代為履行。
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