審判長、審判員:
受制造、銷售假藥罪一案被告人XXX委托,指派我們擔任其辯護人,今天依法出席法庭履行辯護職責,現根據法庭調查查明的事實,依據有關法律規定,發表以下辯護意見:
辯護人注意到,起訴書指控被告人宮××犯制造、銷售假藥罪,原在案件偵查階段偵查機關對宮××采取強制措施時,宮××涉嫌的是生產、銷售偽劣商品罪。辯護人還注意到,在昨天的庭審調查當中,包括庭審調查以前,審判長征求宮××對起訴書的意見時,宮××認罪,承認自己知道或應當知道受委托代為加工的是藥品。辯護人認為,被告人宮××的行為確實是應當受到否定性評價的行為,但是,其行為是否應當受到刑法上的否定性評價,還需要結合宮××所涉嫌的罪名的法定構成要件來進行分析。從這個角度來講,辯護人認為被告人宮××的行為不構成生產、銷售假藥罪,也不構成生產、銷售偽劣商品罪。
一、被告人宮××的行為不構成生產、銷售假藥罪
(一)被告人宮××不具有生產、銷售假藥的主觀故意
1、對被告人宮××不利的幾份言辭證據
盡管宮××自己承認接受委托加工的是藥品,但是,對刑事案件事實的認定不能僅聽取被告人的供述,應當結合全案的證據來進行分析。從本案的證據來看,對被告人宮××不利的證據,一是被告人于金勇的供述,二是被告人王曉春的供述,三是郭煥洲的證言,但是,于金勇的供述和王曉春的供述之間,以及于金勇的供述和郭煥洲的證言之間均存在許多矛盾,互相不能印證,無法證明他們當時已經告訴過宮××委托加工的是心可舒藥片。具體而言:
(1)證人郭XX稱他一個人去淄博找宮××聯系加工心可舒藥片時,宮××問他提供的藥品配方是不是治療心血管病的,但這些都只是郭XX單方面的說法,宮××未供述,因此不能證實。
(2)郭XX稱他和于XX一起去淄博找宮××時,宮××問他們是不是要生產心可舒顆粒,于XX也曾告訴宮×ד我們想自己生產心可舒”,但對此于XX未予證實,宮××未供述,因此不能證實。
(3)被告人于XX當庭供述郭煥洲自己一個人去淄博找宮××聯系加工藥片回來后,郭XX曾告訴過自己他已經明確告知宮××要求加工的是心可舒藥片,但辯護人認為,即使于XX的供述屬實,也只是一份傳來證據,證明力有限,況且郭XX本人并未證實他從淄博回來后曾這樣告訴過于XX。
(4)被告人于XX供述他和郭煥洲去淄博與宮××商談,提及加工價格時于金勇曾告訴宮××中藥廠的生產成本不到2元錢一盒帶包裝,以及宮××曾答應連包裝一塊給弄著,郭煥洲未證實,宮××未供述。
(5)被告人于XX供述他們提供給宮××的產品配方、工藝上寫有“心可舒”字樣,經審理查證不屬實。
(6)被告人于XX供述他和王曉春去淄博××找宮××交定金和拉藥片時,宮××曾拿出一些他們廠生產的心可舒膠囊和心可舒片給他們看,但是,第一,淄博××從未生產過這些產品。第二,王曉春未證實上述事實,宮××也未供述。
(7)于XX供稱他和王XX曾經給宮××傳真過沃華心可舒片的藥品檢驗報告,偵查階段于XX供述藥品檢驗報告是王XX通過偉力藥業原同事搞到的,被告人王XX否認,稱自己不清楚檢驗報告的來源,法庭審理階段被告人于XX不能說清檢驗報告的來源,而王XX供述自己并沒有見到于XX給宮××傳真過檢驗報告,也沒有同于XX一起傳真過檢驗報告。同時,結合××制藥質檢科科長李XX的證言,證實產品檢驗是依據片劑通用標準進行的,這與宮××的供述相符,因此,于XX等人給宮××傳真過沃華心可舒檢驗報告的事實不能認定。
2、關于宮××在受委托加工過程中的違規行為
關于宮××在組織加工過程中收取加工費沒有為于金勇打收條,或打了收條未簽名,沒有辦理委托加工審批手續、沒有保存檢驗記錄、工序傳遞卡等事實,僅能證明業務操作上的不規范,有違規行為,由此不能必然得出宮××明知受委托加工的是心可舒或其他藥品的結論。
3、關于宮××能否通過郭**、于**提供的配方工藝得知受委托加工的是心可舒
辯護人認為,基于以下事實和理由,宮××未必能得知受委托加工的是心可舒藥品:
4、××制藥等證人證言,以及辯護人從淄博××藥業財務部調取的現金收入帳,均可證明被告人宮××接受的是一筆保健品外加工業務。
綜合以上事實和證據,不能應當認定被告人宮××具有生產、銷售假藥的犯罪故意。
(二)涉案產品不符合“足以嚴重危害人體健康的”犯罪構成客觀要件
根據刑法第一百四十一條的規定,生產、銷售假藥罪是生產、銷售假藥足以嚴重危害人體健康的行為。生產、銷售假藥罪是危險犯,生產、銷售的假藥“足以嚴重危害人體健康”,是構成該罪的必要條件?!白阋試乐匚:θ梭w健康”,是一個客觀標準,如何掌握該標準,最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)有明確規定,即:“生產、銷售的假藥具有下列情形之一的,應認定為刑法第一百四十一條規定的‘足以嚴重危害人體健康’”:
含有超標準的有毒有害物質的;
不含所標明的有效成份,可能貽誤治療的;
所標明的適應癥或者功能主治超出規定范圍,可能造成貽誤治療的;(四)缺乏所標明的急救必需的有效成份的。
從《解釋》的規定可以清楚地看出,刑法第一百四十一條對“足以嚴重危害人體健康”的界定采用的是實質危害標準。被告人宮××受委托加工的這些藥品,按照《藥品管理法》的規定,屬于擬制的“假藥”,即“以假藥論”的藥品,這種藥不一定能危害人體健康,更不足以嚴重危害人體健康,相反,根據國家認可的藥品檢驗機構檢驗,宮××受委托加工的這批藥品是合格的,各項檢驗指標都符合國家藥品檢驗標準的規定,不存在危及人體健康的因素。同時,根據《解釋》的規定,生產、銷售的假藥是否“足以嚴重危害人體健康”,應當經省級以上藥品監督管理部門設置或者確定的藥品檢驗機構鑒定,出具鑒定結論,本案當中,偵查和公訴機關都沒有委托法律規定的鑒定機構進行鑒定,現在無法做出被告人宮××受委托加工的藥品“足以嚴重危害人體健康”的結論。至于公訴人在法庭辯論當中所強調的心可舒是在狐貍場包裝的事實,因為宮××并未參與包裝,對產品其他被告人如何包裝、在何處包裝宮××無法預見也無法決定,當然不能由宮××承擔責任。因此,不能認定被告人宮××受委托組織加工的這批藥品符合刑法規定的“足以嚴重危害人體健康”這一犯罪構成客觀要件。
綜上,辯護人認為被告人宮××的行為不構成生產、銷售假藥罪。
二、被告人宮××的行為不構成生產、銷售偽劣商品罪
(一)被告人宮××不具備生產、銷售偽劣商品罪的犯罪故意
這一部分的事實和理由在第一部分已經論述,基本一致,不再重復。
(二)被告人宮××的行為不符合生產、銷售偽劣商品罪的客觀構成要件
刑法第一百四十九條規定,生產、銷售刑法第一百四十一條至第一百四十八條所列產品,不構成各該條規定的犯罪,但是銷售金額在五萬元以上的,依照刑法第一百四十條的規定定罪處罰。
辯護人認為,根據罪刑法定原則的要求,“依照刑法第一百四十條的規定定罪處罰”,就是要適用刑法第一百四十條的規定認定行為人的行為是否構成犯罪,并根據刑法第一百四十條的規定決定對被告人處以何種刑罰。刑法第一百四十條規定了生產、銷售偽劣產品的四種行為方式,分別是“在產品中摻雜、摻假”、“以假充好”、“以次充好”、“以不合格產品冒充合格產品”。根據《解釋》的明確界定,所謂“在產品中摻雜、摻假”,是指在產品中摻入雜質或者異物,致使產品質量不符合國家法律、法規或者產品明示質量標準規定的質量要求,降低、失去應有使用性能的行為;所謂“以假充好”,是指以不具有某種使用性能的產品冒充具有該種使用性能的產品;所謂“以次充好”,是指以低等級、低檔次產品冒充高等級、高檔次產品,或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產品的行為;所謂“不合格產品”,是指不符合《產品質量法》第二十六條第二款規定的質量要求的產品。《產品質量法》第二十六條第二款規定的產品質量要求為:
1、不存在危及人身、財產安全的不合理的危險,有保障人體健康和人身、財產安全的國家標準、行業標準的,應當符合該標準;
2、具備產品應當具備的使用性能,但是,對產品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外;
3、符合在產品或者其包裝上注明采用的產品標準,符合以產品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況。從“兩高”的《解釋》結合刑法第一百四十條的規定可以看出,這里規定的四種行為方式所生產的產品都是實質上的假、劣產品,而不是法律擬制的假、劣產品,被告人宮××受委托組織加工的心可舒藥經檢驗,符合國家規定的質量檢驗標準,不符合刑法第一百四十條的規定的四種行為方式當中的任何一種。
總之,辯護人認為被告人宮××的行為既不構成生產、銷售假藥罪也不構成生產、銷售偽劣產品罪,請人民法院依法作出公正判決。
二零零八年六月二十日
處罰
我國《刑法修正案(八)》第二十三條規定,將刑法第一百四十一條第一款修改為:“生產、銷售假藥的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產?!?/p>
根據《刑法》第150條的規定,單位犯生產、銷售假藥罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,按個人犯生產、銷售假藥罪的法定刑處.
生產假藥罪的無罪辯護詞應該邏輯清楚,要有極強的說服力。進行無罪辯護的時候可以根據上面的幾個要點來進行深入的分析,從而找到突破口。但是生產銷售假藥是對社會危害極其嚴重的一種罪行,所以為了社會公眾的健康著想,不要涉及生產銷售假藥。
生產銷售假藥按什么處罰?
生產銷售假藥劣藥犯罪有什么區別?
銷售假藥罪銷售金額判刑怎么定?
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