以家庭承包的方式獲得的耕地、草地、林地等的土地承包經營權是廣大農戶的生存保障,農民在遇到經濟困難時將土地抵押,一旦不能清償,土地承包經營權就有可能被拍賣,這樣就會造成農民失去賴以生存的條件,對社會的穩定與發展非常不利。
因此,我國《物權法》以及《農村土地承包法》都規定,以家庭承包方式獲得的土地承包經營權不能抵押。
雖然以家庭承包方式獲得的土地承包經營權不能抵押,但是我國法律并沒有全面禁止土地抵押,通過招標、拍賣和公開協商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等土地承包經營權是可以進行抵押的。因為通過這些方式獲得土地承包經營權本身就是按照“效率優先,兼顧公平”的原則,采取招標、拍賣和公開協商等市場化的方式承包的,承包人支付的價格基本上是按照市場原則確定的,因此其土地承包經營權應當允許按照市場原則進行抵押,以為實現經濟價值的最大化。
法律依據:
《物權法》第180條:“債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押:
(一)建筑物和其他土地附著物;
(二)建設用地使用權;
(三)以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權;
(四)生產設備、原材料、半成品、產品;
(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(六)交通運輸工具;
(七)法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。”
第184條:“下列財產不得抵押:
(一)土地所有權;
(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但法律規定可以抵押的除外;
(三)學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;
(四)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;
(五)依法被查封、扣押、監管的財產;
(六)法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。”
第187條:“以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規定的財產或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。”
《農村土地承包法》第49條:“通過招標、拍賣、公開協商等方式承包農村土地,經依法登記取得土地承包經營權證或者林權證等證書的,其土地承包經營權可以依法采取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉。”
《農村土地承包經營權流轉管理辦法》第34條:“通過招標、拍賣和公開協商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地,經依法登記取得農村土地承包經營權證的,可以采取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉,其流轉管理參照本辦法執行。”
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