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寧波
動產浮動抵押制度的缺陷及對策研究
[關鍵詞]動產浮動抵押缺陷對策
為適應金融對擔保法制的需求，《中華人民共和國物權法》(以下簡稱物權法)擔保物權編借鑒國際先進立法引入了動產浮動抵押制度，物權法第181條規定“經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。”學界據此普遍認為我國物權法規定了動產浮動抵押制度。物權法出臺前，學界對于是否規定動產浮動抵押制度曾有激烈爭論并相持不下。[①]動產浮動抵押制度因抵押人不需轉移抵押物且享有抵押期間正常經營中的抵押物的自由處分權而有利于企業融資和經濟發展，但利之所在，也乃弊之所存，其最大的利益之所在也正是其最大的風險之所在，在抵押人權利擴張的同時導致債權人權利弱化的是該制度與生俱來的致命缺陷，即使贊成此項制度的學者也都主張以針對該弊端采取有效的制度設計為引進的前提和基礎，但現行物權法對動產浮動抵押制度的規定卻十分粗疏，缺乏完善的配套設施，甚至極有可能在司法實踐中因制度設計不完善而被棄用或出現大量損害債權人利益的情形，使以促進經濟發展為目的的擔保法律反而造成了經濟發展的混亂與阻礙，而無論哪一種情況都是對立法資源的浪費及輕慢，但筆者認為當前最重要的應不僅是對制度的評價，而更應是在批判的基礎上，關注物權法實施當中的一些實然的問題，在剖析動產浮動抵押制度重大缺陷------債權人保護不力的基礎上，借鑒比較法并結合中國國情，以針對缺陷的對策性研究為視角，進一步研究并完善現行動產浮動抵押制度，以實現動產浮動抵押的良性實施，實現立法者所期望的法的實施的效益最大化。
一、動產浮動抵押制度的特性----從與動產固定抵押制度比較的視角來分析
動產浮動抵押(floatingcharge)根在“動產”，卻特在“浮動”，其首先是一種動產抵押，是在動產固定抵押基礎上發展起來的一種擔保方式，因此筆者在此處未泛談浮動抵押制度與其他動產抵押制度的共性特征，而僅以其與動產固定抵押制度比較為視角來探究該制度的獨有特征和獨特價值。
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