間接故意犯罪有沒有未遂?各國刑事立法規(guī)定不盡一致。學者認識尚未統(tǒng)一。從各國立法上看,大致有三種情況:1、承認間接故意可以存在犯罪未遂。如《捷克斯洛伐克刑法典》第8條;2、認為犯罪未遂只存在于以犯罪為目的直接故意犯罪之中,從而排除間接故意未遂。如原《蘇俄刑法典》第15條2款;3、多數(shù)國家只規(guī)定犯罪未遂存在于故意犯罪中,沒有直接故意與間接故意之分。在刑法理論上,國內外學者對間接故意犯罪有無未遂問題也一直存在分歧。舊中國法學家曾介紹:意大利刑法理論否認間接故意犯罪有未遂,而荷蘭、挪威、德、奧等國的法律解釋則主張間接故意犯罪有未遂(見許*飛《比例刑法綱要》130頁)。日本法學家**茂馬、泉二新熊等及舊中國法學家王-覲等也主張間接故意犯罪有未遂(見王-覲《中華刑法論》北平朝陽學院1933年第六版第455—456頁)。在原蘇聯(lián)法學家中,有人認為,間接故意未遂在邏輯上似乎是可能的(見《蘇維埃刑法總論》法律出版社1955年版340頁)。也有人認為,在間接故意的情況下,行為人不希望犯罪結果的發(fā)生,因而不可能有犯罪未遂(見A.H特拉依寧《犯罪構成的一般學說》中國人民大學出版社58年版258頁;H.A**亞耶夫、M.N科瓦廖夫主編《蘇維埃刑法總論》群眾出版社87年版200—201頁)。新中國成立后至《刑法》頒布前,幾乎沒有人提出間接故意未遂的主張。《刑法》頒布后,雖然有人在論述中提出間接故意未遂的主張(見歐*濤、袁*喜《談談如何區(qū)分殺人罪與傷害罪》載《法學研究》80年第3期第25頁)。但未能得到多數(shù)學者的贊同。值得注意的是,間接故意犯罪未遂問題,越來越引起刑法理論的關注,,在近幾年的刑法教科書中,也明確提出了間接故意存在未遂的主張(見何*松主編《刑法教科書》第352—353頁中國**出版社,1997年12月版)。但從整體上看,否認間接故意犯罪存在未遂的觀點,目前仍占統(tǒng)治地位。但筆者通過對間接故意犯罪的分析表明,間接故意犯罪仍然存在未遂。
大家知道。間接故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果,并且放任這種結果發(fā)生的一種心理態(tài)度。間接故意的主觀方面包括認識因素和意志因素兩個方面。“明知”屬于認識因素,“放任”屬于意志因素。從心理學的角度和司法實踐來分析間接故意的認識因素則可發(fā)現(xiàn),間接故意的認識因素,包括兩個方面的內容:一是對放任危害行為是否發(fā)生的認識;一是對發(fā)生何種形態(tài)和性質的具體危害結果的認識。前者稱“是否發(fā)生”的認識,后者稱“發(fā)生什么”的認識。間接故意對危害是否發(fā)生的認識,其基本特征是:會發(fā)生,但不確定,具有兩可性,即可能發(fā)生,可能不發(fā)生。在一切間接故意犯罪中,行為人對“是否發(fā)生”的認識都具有這一特征。但間接故意對發(fā)生什么狀態(tài)和什么性質的具體危害結果的認識,即“發(fā)生什么”的認識,則不完全相同。根據(jù)行為人對可能發(fā)生的危害結果的形態(tài)和性質的認識,大致可分為三種類型:
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