開設賭場罪的定義及相關司法解釋

《刑法》

第三百零三條：以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

開設賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部》(2010年8月31日 公通字[2010]40號)

為依法懲治網(wǎng)絡賭博犯罪活動，根據(jù)《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》和《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》等有關規(guī)定，結合司法實踐，現(xiàn)就辦理網(wǎng)絡賭博犯罪案件適用法律的若干問題，提出如下意見：

一、關于網(wǎng)上開設賭場犯罪的定罪量刑標準

利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織賭博活動，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設賭場”行為：

(一)建立賭博網(wǎng)站并接受投注的;

(二)建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的;

(三)為賭博網(wǎng)站擔任代理并接受投注的;

(四)參與賭博網(wǎng)站利潤分成的。

實施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：

(一)抽頭漁利數(shù)額累計達到3萬元以上的;

(二)賭資數(shù)額累計達到30萬元以上的;

(三)參賭人數(shù)累計達到120人以上的;

(四)建立賭博網(wǎng)站后通過提供給他人組織賭博，違法所得數(shù)額在3萬元以上的;

(五)參與賭博網(wǎng)站利潤分成，違法所得數(shù)額在3萬元以上的;

(六)為賭博網(wǎng)站招募下級代理，由下級代理接受投注的;

(七)招攬未成年人參與網(wǎng)絡賭博的;

(八)其他情節(jié)嚴重的情形。

二、關于網(wǎng)上開設賭場共同犯罪的認定和處罰

明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供下列服務或者幫助的，屬于開設賭場罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三條第二款的規(guī)定處罰：

(一)為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務器托管、網(wǎng)絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會員、軟件開發(fā)、技術支持等服務，收取服務費數(shù)額在2萬元以上的;

(二)為賭博網(wǎng)站提供資金支付結算服務，收取服務費數(shù)額在1萬元以上或者幫助收取賭資20萬元以上的;

(三)為10個以上賭博網(wǎng)站投放與網(wǎng)址、賠率等信息有關的廣告或者為賭博網(wǎng)站投放廣告累計100條以上的。

實施前款規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達到前款規(guī)定標準5倍以上的，應當認定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”。

實施本條第一款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應當認定行為人“明知”，但是有證據(jù)證明確實不知道的除外：

(一)收到行政主管機關書面等方式的告知后，仍然實施上述行為的;

(二)為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務器托管、網(wǎng)絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發(fā)、技術支持、資金支付結算等服務，收取服務費明顯異常的;

(三)在執(zhí)法人員調查時，通過銷毀、修改數(shù)據(jù)、賬本等方式故意規(guī)避調查或者向犯罪嫌疑人通風報信的;

(四)其他有證據(jù)證明行為人明知的。

如果有開設賭場的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實認定的，可以依法對已到案者定罪處罰。

三、關于網(wǎng)絡賭博犯罪的參賭人數(shù)、賭資數(shù)額和網(wǎng)站代理的認定

賭博網(wǎng)站的會員賬號數(shù)可以認定為參賭人數(shù)，如果查實一個賬號多人使用或者多個賬號一人使用的，應當按照實際使用的人數(shù)計算參賭人數(shù)。

賭資數(shù)額可以按照在網(wǎng)絡上投注或者贏取的點數(shù)乘以每一點實際代表的金額認定。

對于將資金直接或間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品，并用其作為籌碼投注的，賭資數(shù)額按照購買該虛擬物品所需資金數(shù)額或者實際支付資金數(shù)額認定。

對于開設賭場犯罪中用于接收、流轉賭資的銀行賬戶內的資金，犯罪嫌疑人、被告人不能說明合法來源的，可以認定為賭資。向該銀行賬戶轉入、轉出資金的銀行賬戶數(shù)量可以認定為參賭人數(shù)。如果查實一個賬戶多人使用或多個賬戶一人使用的，應當按照實際使用的人數(shù)計算參賭人數(shù)。

有證據(jù)證明犯罪嫌疑人在賭博網(wǎng)站上的賬號設置有下級賬號的，應當認定其為賭博網(wǎng)站的代理。

四、關于網(wǎng)絡賭博犯罪案件的管轄

網(wǎng)絡賭博犯罪案件的地域管轄，應當堅持以犯罪地管轄為主、被告人居住地管轄為輔的原則。

“犯罪地”包括賭博網(wǎng)站服務器所在地、網(wǎng)絡接入地，賭博網(wǎng)站建立者、管理者所在地，以及賭博網(wǎng)站代理人、參賭人實施網(wǎng)絡賭博行為地等。

公安機關對偵辦跨區(qū)域網(wǎng)絡賭博犯罪案件的管轄權有爭議的，應本著有利于查清犯罪事實、有利于訴訟的原則，認真協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商無法達成一致的，報共同的上級公安機關指定管轄。對即將偵查終結的跨省(自治區(qū)、直轄市)重大網(wǎng)絡賭博案件，必要時可由公安部商最高人民法院和最高人民檢察院指定管轄。

為保證及時結案，避免超期羈押，人民檢察院對于公安機關提請審查逮捕、移送審查起訴的案件，人民法院對于已進入審判程序的案件，犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人提出管轄異議或者辦案單位發(fā)現(xiàn)沒有管轄權的，受案人民檢察院、人民法院經(jīng)審查可以依法報請上級人民檢察院、人民法院指定管轄，不再自行移送有管轄權的人民檢察院、人民法院。

五、關于電子證據(jù)的收集與保全

偵查機關對于能夠證明賭博犯罪案件真實情況的網(wǎng)站頁面、上網(wǎng)記錄、電子郵件、電子合同、電子交易記錄、電子賬冊等電子數(shù)據(jù)，應當作為刑事證據(jù)予以提取、復制、固定。

偵查人員應當對提取、復制、固定電子數(shù)據(jù)的過程制作相關文字說明，記錄案由、對象、內容以及提取、復制、固定的時間、地點、方法，電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類別、文件格式等，并由提取、復制、固定電子數(shù)據(jù)的制作人、電子數(shù)據(jù)的持有人簽名或者蓋章，附所提取、復制、固定的電子數(shù)據(jù)一并隨案移送。

對于電子數(shù)據(jù)存儲在境外的計算機上的，或者偵查機關從賭博網(wǎng)站提取電子數(shù)據(jù)時犯罪嫌疑人未到案的，或者電子數(shù)據(jù)的持有人無法簽字或者拒絕簽字的，應當由能夠證明提取、復制、固定過程的見證人簽名或者蓋章，記明有關情況。必要時，可對提取、復制、固定有關電子數(shù)據(jù)的過程拍照或者錄像。

《最高人民檢察院 公安部關于印發(fā)《最高人民檢察院公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(一)》的通知》

公通字[2008]36號

第四十三條：[賭博案(《刑法》第三百零三條第一款)]以營利為目的，聚眾賭博，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：

(一)組織三人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計五千元以上的;

(二)組織三人以上賭博，賭資數(shù)額累計五萬元以上;

(三)組織三人以上賭博，參賭人數(shù)累計二十人以上的;

(四)組織中華人民共和國公民十人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的;

(五)其他聚眾賭博應予追究刑事責任的情形。

以營利為目的，以賭博為業(yè)的，應予立案追訴。

賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。通過計算機網(wǎng)絡實施賭博犯罪的，賭資數(shù)額可以按照在計算機網(wǎng)絡上投注或者贏取的點數(shù)乘以每一點實際代表的金額認定。

第四十四條：[開設賭場案(《刑法》第三百零三條第二款)]開設賭場的，應予立案追訴。

在計算機網(wǎng)絡上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受投注的，屬于本條規(guī)定的“開設賭場”。

《最高人民法院 最高人民檢察院 關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》

(2005年5月13日法釋〔2005〕3號)

為依法懲治賭博犯罪活動，根據(jù)《刑法》的有關規(guī)定，現(xiàn)就辦理賭博刑事案件具體應用法律的若干問題解釋如下：

第一條 以營利為目的，有下列情形之一的，屬于《刑法》第三百零三條規(guī)定的“聚眾賭博”：

(一)組織3人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計達到5000元以上的;

(二)組織3人以上賭博，賭資數(shù)額累計達到5萬元以上的;

(三)組織3人以上賭博，參賭人數(shù)累計達到20人以上的;

(四)組織中華人民共和國公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。

第二條 以營利為目的，在計算機網(wǎng)絡上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開設賭場”。

第三條 中華人民共和國公民在我國領域外周邊地區(qū)聚眾賭博、開設賭場，以吸引中華人民共和國公民為主要客源，構成賭博罪的，可以依照《刑法》規(guī)定追究刑事責任。

第四條 明知他人實施賭博犯罪活動，而為其提供資金、計算機網(wǎng)絡、通訊、費用結算等直接幫助的，以賭博罪的共犯論處。

第五條 實施賭博犯罪，有下列情形之一的，依照《刑法》第三百零三條的規(guī)定從重處罰：

(一)具有國家工作人員身份的;

(二)組織國家工作人員赴境外賭博的;

(三)組織未成年人參與賭博，或者開設賭場吸引未成年人參與賭博的。

第六條 未經(jīng)國家批準擅自發(fā)行、銷售彩票，構成犯罪的，依照《刑法》第二百二十五條第(四)項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

第七條 通過賭博或者為國家工作人員賭博提供資金的形式實施行賄、受賄行為，構成犯罪的，依照《刑法》關于賄賂犯罪的規(guī)定定罪處罰。

第八條 賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。通過計算機網(wǎng)絡實施賭博犯罪的，賭資數(shù)額可以按照在計算機網(wǎng)絡上投注或者贏取的點數(shù)乘以每一點實際代表的金額認定。

賭資應當依法予以追繳;賭博用具、賭博違法所得以及賭博犯罪分子所有的專門用于賭博的資金、交通工具、通訊工具等，應當依法予以沒收。

第九條 不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所只收取正常的場所和服務費用的經(jīng)營行為等，不以賭博論處。

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于開展集中打擊賭博違法犯罪活動專項行動有關工作的通知(2005年1月10日 公通字〔2005〕2號公布 自公布之日起施行)

二、突出打擊重點，嚴格依照法律規(guī)定打擊賭博違法犯罪活動

各級公安機關、人民檢察院、人民法院要充分認識此類違法犯罪活動的特點，充分發(fā)揮職能作用，依法打擊進行賭博違法犯罪活動的不法分子。要通過專項行動打掉一批賭博團伙、窩點，鏟除封堵一批賭博網(wǎng)站，查破一批賭博大案要案，嚴懲一批賭博違法犯罪分子。其中，重點懲處賭博犯罪集團和網(wǎng)絡賭博的組織者、六合彩和賭球賭馬等賭博活動的組織者以及參與賭博犯罪活動的黨政領導干部、國家公務員和企事業(yè)單位負責人。

在專項行動中，要按照刑法和有關司法解釋的規(guī)定，嚴格依法辦案，準確認定賭博犯罪行為，保證辦案質量。對以營利為目的聚眾賭博、開設賭場的，無論其是否參與賭博，均應以賭博罪追究刑事責任;對以營利為目的以賭博為業(yè)的，無論其是否實際營利，也應以賭博罪追究刑事責任。對通過在中國領域內設立辦事處、代表處或者散發(fā)廣告等形式，招攬、組織中國公民赴境外賭博，構成犯罪的，以賭博罪定罪處罰。對具有教唆他人賭博、組織未成年人聚眾賭博或者開設賭場吸引未成年人參與賭博以及國家工作人員犯賭博罪等情形的，應當依法從嚴處理。對實施貪污、挪用公款、職務侵占、挪用單位資金、挪用特定款物、受賄等犯罪，并將犯罪所得的款物用于賭博的，分別依照刑法有關規(guī)定從重處罰;同時構成賭博罪的，應依照刑法規(guī)定實行數(shù)罪并罰。要充分運用沒收財產(chǎn)、罰金等財產(chǎn)刑，以及追繳違法所得、沒收用于賭博的本人財物和犯罪工具等措施，從經(jīng)濟上制裁犯罪分子，鏟除賭博犯罪行為的經(jīng)濟基礎。要堅持懲辦與寬大相結合的刑事政策，區(qū)別對待，寬嚴相濟，最大限度地分化瓦解犯罪分子。對主動投案自首或者有檢舉、揭發(fā)賭博違法犯罪活動等立功表現(xiàn)的，可依法從寬處罰。

要嚴格區(qū)分賭博違法犯罪活動與群眾正常文娛活動的界限，對不以營利為目的，進行帶有少量財物輸贏的娛樂活動，以及提供棋牌室等娛樂場所并只收取固定的場所和服務費用的經(jīng)營行為等，不得以賭博論處。對參賭且賭資較大的，可由公安機關依法給予治安處罰;符合勞動教養(yǎng)條件的，依法給予勞動教養(yǎng);違反黨紀政紀的，由主管機關予以紀律處分。要嚴格依法辦案，對構成犯罪的，決不姑息手軟，嚴禁以罰代刑，降格處理;對不構成犯罪或者不應當給予行政處理的，不得打擊、處理，不得以禁賭為名干擾群眾的正常文娛活動。