一、公司設(shè)立登記瑕疵的情形有哪些

公司設(shè)立瑕疵一般表現(xiàn)為股東、資金、章程方面的瑕疵。

1、股東。

股東是公司的控制者，可以通過行使權(quán)利來影響公司的運營。

①　股東人數(shù)不符合限制。

公司在設(shè)立時，有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東人數(shù)要求不相同。有限責(zé)任公司的股東一般為2-50人，股份有限公司一般為2-200人，上市后無人數(shù)限制。有限責(zé)任公司和股份有限公司有著人數(shù)的限制，超出或小于都屬于股東人數(shù)上面的瑕疵。

②　股東缺少相應(yīng)的民事行為能力。

公司的運營經(jīng)常需要股東行使股東權(quán)利，無民事行為能力人和限制民事行為能力人都是行為能力存在瑕疵，二者行使民事權(quán)利需要經(jīng)過代理人或監(jiān)護(hù)人的同意，因此公司設(shè)立時要注意股東是否具有相應(yīng)的民事行為能力。

2、資金。

①　股東出資不足。

我國為了活躍市場活力，已將資本實繳制改為資本認(rèn)繳制，公司或企業(yè)可根據(jù)自身的資金實力及資金運營狀況來決定股東的出資額問題。但是對于一些國家法定規(guī)定的出資額度必須滿足，以免造成出資不足問題，公司及出資不足的股東需要在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

②　出資價值不實。

股東出資的方式多種多樣，可以以現(xiàn)金的方式出資，也可以以知識產(chǎn)權(quán)、不動產(chǎn)等方式出資，但是出資評估需準(zhǔn)確，不能弄虛作假。出資價值評估出現(xiàn)錯誤，導(dǎo)致出資價值不實，就容易出現(xiàn)出資價值的瑕疵。

③　出資形式瑕疵。

目前來說，我國允許的出資方式包括：貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)。其他的像特許經(jīng)營權(quán)、勞務(wù)、姓名權(quán)等出資的是不被允許的。

3、章程。

①　未對股東權(quán)利進(jìn)行明確約定。

公司在運營過程中容易出現(xiàn)股東權(quán)利濫用的情況，主要是前期章程在制定時并未對股東權(quán)利做出明確的約定和限制，導(dǎo)致股東權(quán)利不受約束。

②　章程內(nèi)容違法。

公司章程雖然可以由內(nèi)部人員來制定，但是公司章程必須符合法律規(guī)定。否則，違反法律規(guī)定的公司章程不能產(chǎn)生法律效力。

二、公司設(shè)立瑕疵的處理

1、公司設(shè)立時存有瑕疵，究竟應(yīng)宣布無效還是承認(rèn)公司的主體地位?

實際上，這既是一個價值取向問題，也是一個公共政策問題，它取決于對兩種利益的比較，即是對公司組織的維持還是對公司少數(shù)人利益的保護(hù)。

公司作為商事組織的基礎(chǔ)和核心，對社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和商事事業(yè)的繁榮具有重大影響，對于社會經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)具有重大意義。當(dāng)某一個公司尤其是股份公司經(jīng)過一系列的復(fù)雜程序和過程并最終成立時，往往表明該公司已經(jīng)不再是一個簡單的法律實體，它實際上已經(jīng)同社會的公共利益有很大的關(guān)系:一些人已經(jīng)取得了公司的股份，期待著公司能給自己最大量的投資回報;一些人開始為公司事務(wù)的管理而盡心盡力，期待著能夠通過自己的管理而為公司股東取得他們所希望的回報并使自己取得收益;而一些人也因為所設(shè)立的公司而找到了一份職業(yè)，并希望通過自己為公司提供勞動而取得生活保障;一些人正在積極同所設(shè)立的公司簽訂契約，并希望通過此種契約的履行而增加自己的財富。

這時，少數(shù)人認(rèn)為公司設(shè)立瑕疵而要求法院宣告公司設(shè)立無效。法官就大家一樣進(jìn)入一個兩難境地：

(1)考量大多數(shù)人意見，認(rèn)為公司設(shè)立存在瑕疵，所設(shè)立的公司也應(yīng)持續(xù)存在，否則就給社會、家庭和個人造成彌天災(zāi)難，出發(fā)點是犧牲少數(shù)人利益而維護(hù)大多數(shù)人利益。

(2)嚴(yán)格依照法律的公平與正義去處理，理論依據(jù)在于，某些人在公司設(shè)立過程中受到損害，如果法律不對這些人的利益加以保護(hù)，就違反了公平正義原則。

實際上，無論是維護(hù)少數(shù)人利益，還是維持企業(yè)存續(xù)，兩者并不是一道不可逾越的鴻溝。一個是維護(hù)交易動的安全，一個是維護(hù)存續(xù)靜的安全。都是為了維護(hù)各方當(dāng)事人的利益，在各方當(dāng)事人之間進(jìn)行利益的分配。這兩種處理辦法都是合理的。關(guān)鍵應(yīng)當(dāng)對兩種方案進(jìn)行一下平衡。

2、根據(jù)我國實際情況，應(yīng)當(dāng)設(shè)立如下制度：

(1)明確規(guī)定公司設(shè)立瑕疵的內(nèi)容;

(2)規(guī)定對公司設(shè)立瑕疵的處理方法。

比如：公司設(shè)立無效，只能在公司成立兩年內(nèi)由什么樣的人提出，并進(jìn)行清算，其效力無溯及力,不影響判決確定前公司股東、債權(quán)人之間產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，保護(hù)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序。這也是商行為無效及可撤銷制度和一般民事行為無效及可撤銷制度的區(qū)別。

有些時候，雖然公司最終已經(jīng)成了并且依法取得了設(shè)立證書，但實際，因為公司設(shè)立行為為不完全具備公司法所規(guī)定的實質(zhì)要件，從而導(dǎo)致公司設(shè)立上面存在一些瑕疵。在公司瑕疵設(shè)立的情況下，可能會導(dǎo)致公司設(shè)立無效或者被撤銷。而一般基于股東、章程以及資金三方面，其實都有可能造成公司設(shè)立瑕疵。

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